본문 바로가기
KERD
논문KCI 등재

抽象性原則: 법사학적, 법이론적 연구

Die Entwicklung des Abstraktionsprinzips und seine Auswirkung in unsere heutige Rechtswissenschaft

0

조회

0

다운로드

5

인용

0

참고문헌

키워드

초록

원인행위로부터 처분행위의 독립성을 법이론으로 구성하는 추상성원칙은 독일법에서 발전하여 독일법에 전유한 법제도라고 할 수 있다. 이 원칙은 의무부담행위와 처분행위의 분리를 필연적인 전제요건으로 한다. 이미 추상성원칙의 흔적은 로마법에서부터 중세에 이르기까지 찾아볼 수 있으나, 이를 바탕으로 하는 물권양도이론의 형성은 19세기에 이르러 Fr.C.v.Savigny에 의하여 본격적으로 이루어졌다. 순수변동계약론의 대표자인 v.Savigny는 사법에서 당사자의 의사가 궈닐변동의 결정적 요건임을 강조하는 한편 물권행위는 원인에 대한 당사자의 합의를 요건으로 하지 않음을 강조했다. 이로 인하여 물권계약의 추상적 성질이 필연적으로 강조되어야 한다. 추상성원칙은 격렬한 반대에도 불구하고 독일민법의 입법과정에서 채용되어 오늘날 독일물권법, 물권변동제도의 핵심개념으로 자리잡게 되었다. 추상성원칙은 일반인의 생활과 괴리된다는 흠이 있으며, 법이론적으로도 우리 민법의 기본태도와 합치하지 않는다. 그럼에도 불구하고 분리원칙과 추상성원칙은 법적사고의 핵심을 구성한다. 추상성원칙은 물권변동만이 아니라 대리, 채권양도, 채무인수, 부당이득제도 등에 적용된다. 따라서 추상성원칙은 기본법이론이라고 할 것이다. 뿐만 아니라 이 원칙은 법학의 본질을 반영할 뿐만 아니라 법학교육에서 법적사고의 형성을 위하여 가장 중요한 법적 수단이 된다. 민법학, 나아가 법학 전체의 관점에서 본다면 물권변동론과 관련한 추상성원칙의 거부는 오히려 예외적인 현상일고 할 것이다.

Abstract

Das Abstraktionsprinzip, die Lehre von der Verselbständigung des Verfügungsgeschäfts, ist ein deutschrechtlich entwickltes und der deutschen Rechtswissenschaft eigentümliches Rechtsinstitut. Das Trennungsprinzip, die Trennung von Verpflichtungs- und Verfügungsgeschäft, ist dabei als notwendige Voraussetzung einer “Abstraktion” verstanden. Eine regelrechte abstrakte Gestaltung der Übereignunglehre wurde Anfang des 19. Jh. durch das Eingreifen von Fr.C.v.Savigny, dem Vertreter der “Theorie des reinen Änderungsvertrags”, aufgenommen. Der Parteiwille sei danach für das Privatrecht entscheidend und habe die Änderung der Rechte“ zum Inhalt. Die Kausalabreden seien nicht Inhalt des dinglichen Geschäftswillens, des animus dominii tranferendi. Deshalb habe man die abstrakte Natur des dinglichen Vertrags begrifflich für notwendig zu bezeichnen. Trotz der heftigen, und manchmal nicht grundlosen Kritik hat sich die Abstraktheit der Verfügungsegschäfte gesetzgeberisch durchgesetzt und vor allem das Sachenrecht des BGB charakterisierendes Rechtsinstitut geworden. Das Abstraktionsprinzip ist inzwischen vorgeworfen insbes. als lebensfremd. Dazu kommt, daß es nicht im geringsten der Grundlinie des Koreanischen BGBs entspricht. Trotzdem ist nicht zu übersehen, daß die Trennungs-oder Scheidekunst das Kernstück des Rechtsdenkens, bzw. legal mind ist. Das Abstraktionsprinzip spiegelt das Wesen der Rechtswissenschaft und kann gleichzeitig der Juristenausbildung als eins der wichtigsten juristischen Lehrmittel dienen. In dieser Hinsicht hat man in Bezug auf Koreanisches BGB anzunehmen, daß die Ablehnung des Abstraktionsprinzips nur im Bereich der Übereignunglehre eher eine wichtige Ausnahme in der Rechtswissenschaft bildet.

참고문헌 (22)

  1. "bertragung und Kausalgeschä ft im Hinblick auf den Entwurf eines bü", pp.~26 (1889)
  2. "Die causa beim Eigetumserwerbe durch traditio r Gesetzgebung und Rechtswissenschaft 25" (1932)
  3. "Das Obligationenrecht als Theil des heutigen Rö" (1853)
  4. "gung im Boden und Fahrnisrecht", pp.~146 (1941)
  5. "gefolgt von H Das Einigungsprinzip und die Neugestaltung des Sachenrechts", pp.17 67~145 (1939)
  6. "Kausale oder abstrakte Ü Zession und Abstraktionsprinzip Wissenschaft und Kodifikation des Privatrechts im 19" (1977)
  7. "das vorklassische und klassische Recht" (1971)
  8. "Quellenforschungen in den Edictcommentaren", pp.~3 (1882)
  9. "rgerlichen Gesetzbuchs und das deutsche Recht" (1889)
  10. "tten zu geneigt" (1937)
  11. "rgerlichen Gesetzbuchs in systematischer Zusammenstellung der unverö" (1985)
  12. "103 mit Hinw Pandektenwissenschaft und industrielle Revolution" (1968)
  13. "Das Trennungsgedanken", pp.~195 (1995)
  14. "Die Einheitlichkeit des Rechtsgeschäfts und die Überwindung des U.Eisenhardt, Die Entwicklung des Abstraktionsprinzips im 20. Jahrhundert" (1997)
  15. "Gilt im Stellvertretungsrecht ein Abstraktionsprinzip?-Zum Verhältnis von Auftrag, Amt und Vollmacht-, in:50 Jahre Bunsdesgerichtshof", pp.50~ (2000)
  16. "Vorlesungsniederschft von einem Unbekannten" (1827)
  17. "Vorlesungsniederschft von G", 16 (1815), ~
  18. "Savignys Einfluß auf die Ü" (1927)
  19. "Rechtsakt und Rechtsverhä mische Jurisprudenz und modernrechtliches Denken" (1990)
  20. "Wissenschaft und Kodifikation des Privatrechts im 19" (1977)
  21. "민법체계와 Abstraktionsprinzip」", 43(2) (2002)
  22. "물권행위 개념에 대한 새로운 접근」", (28) (2005)

관련 논문AI추천

이 간행물의 다른 논문 (9건)