선거과정과 헌법재판소 - 선거운동 관련 판례의 분석 -
Electoral Process and the Consitutional Court: Analysis of Cases on Election Campaign
0
조회
0
다운로드
19
인용
0
참고문헌
키워드
초록
민주주의 정치체제에서 선거는 선택가능성과 선거의 자유가 법적 권리와 제도로 보장된 경쟁적 선거이다. 경쟁적 선거를 통하여 정치세력간의 정치적 경쟁과 이들에 대한 선거권자의 정치적 통제가 제대로 구현된다. 그러나 현실에 있어서는 선거권자가 얻는 정치적 정보수준이 낮은 편이고 그 자신이 예속적 투표성향을 가질 뿐 아니라 선거과정 자체가 미분화되어 있어서 정치과정은 자연스럽게 정치세력에 의한 정치적 독과점으로 형성되기 쉽다. 따라서 민주정치체제에서 선거과정은 이러한 현실을 극복하고 정치적 경쟁과 정치적 통제를 제대로 구현할 수 있도록 구성되어야 할 것이며, 선거과정을 규율하는 입법부나 이를 감시하는 사법부 역시 이러한 점을 염두에 두어야 할 것이다. 본 논문은 선거운동에 관한 헌재의 결정례를 분석함으로써 헌재가 선거운동 내지 선거과정을 규율하는 법률의 위헌심사와 헌법소원을 통하여 자신의 역할을 어떻게 수행해왔는지를 살펴보고자 한다. 헌재는 선거관계법을 최종적으로 해석하고 그 개정방향을 권고함으로써 정치적 변화의 통로를 열어두는 역할을 하여야 한다. 지금까지 헌재는 국회의 입법형성의 자유를 존중하는 입장에서 그 입법이 재량의 범위를 지나치게 벗어난 경우에 한하여 위헌판단을 내린 편이었다. 헌재는 합헌결정을 통하여 선거관계법의 불분명한 부분을 명료하게 밝히기도 하였으며, 때로는 위헌판단을 통하여 선거관계법의 개정방향을 지시하기도 하였다. 그런데 선거의 정치적 경쟁 및 정치적 통제 기능과 관련하여 전체적으로 볼 때, 헌재가 정치적 변화 경로를 가로막는 인위적 장애를 제거하는 역할의 수행에는 부족하였다고 생각한다. 헌재가 자신의 역할을 적극적으로 수행하기 위해서는 이에 대한 헌법적 확신과, 정치적 경쟁 및 정치적 통제에 충실한 논리개발 그리고 선거과정에 나타난 문제점을 날카롭게 지적하고 소송을 제기하는 후보자, 정당과 선거권자의 문제의식이 중요하다고 본다.
Abstract
Election in a liberal-democratic system should be a competitive one, which has institutionally the possibility of choice and the freedom to elect. Competitive election enables competition among candidates and voters' control over them. But, in reality, due to the imperfection of information about candidates and the insufficient capability of voter's recognition, political process is easily monopolized by political powers. Moreover, the election process itself is, by and large, undifferentiated. It, therefore, must be designed and made up for more political competitiveness. The legislature and the court should bear it in mind. This paper aims to inquire into how the Constitutional Court(hereafter "the Court") has played her roles bestowed by the Constitution for two decades, analyzing many cases on election campaign. The Court has at least three functions: Clarifying the meaning of election laws, Counselling the amendment of them, Clearing the channel of political change. In deference to the legislative discretion of the National Assembly, the Court has hesitated to declare unconstitutionality in some cases on election law. While having clarified the meaning of some ambiguous provisions, she has counselled the National Assembly to amend them directly or indirectly. But her job of clearing the channel of political change, to remove barriers to greater political equality, has not been accomplished sufficiently. The writer believes that of most importance are the conviction of the above functions based on the Constitution, the logical reasoning for more political competition, and voters' keen consciousness of unconstitutionality of electoral process for the Court to carry out successfully her duties in the democratic system.
참고문헌 (60)
- 강경근, "단체의 선거운동에 관련한 헌법재판소의 결정: 대법원 1999.11.25.선고,98헌마141판결", 판례 월보, (363) (2000)
- 강경근, "선거법 개정과 헌법재판소 결정 논리의 검토", 저스티스, 33(1) (2000)
- 권태현, "헌법재판소의 헌법불합치결정과 국회의 입법과제", 국회보, (412) (2001)
- 金來映, "改正 選擧法의 問題點과 改善方向 ―事前選擧運動禁止規定을 中心으로―", 공법연구, 33(5), pp.139~180 (2005), 한국공법학회
- 김래영, "선거운동규제입법의 위헌심사기준에 관한 연구", 법학논총, 33(2), pp.287~329 (2009), 법학연구소
- 김만흠, "선거정치와 시민사회-서구와의 비교를 통해 본 한국선거정치의 발생론적 특성", 한국과국제정치, 10(1) (1994), 경남대학교 극동문제연구소
- 김상겸, "법과 정치관계에 있어서 헌법재판", 공법학연구 (1999)
- 김종철, "정치의 헌법화를 위한 첫 걸음", 법과사회, (19) (2000)
- 민경국, "신정치경제학-정치·관료시스템의 기능" (1993), 석정
- 박용상, "선거운동과 표현의 자유", 헌법논총, 13 (2002)
- 박찬표, "한국의 국가형성과 민주주의" (2007), 후마니타스
- 방승주, "헌법재판소의 입법자에 대한 통제의 범위와 강도 ― 입법자의 형성의 자유와 그 한계에 대한 헌법재판소의 지난 20년간의 판례를 중심으로 ―", 공법연구, 37(2), pp.113~171 (2008), 한국공법학회
- 변종필, "시민불복종과 국회의원 후보 낙천․낙선운동의 정당화 문제", 인권과정의, (282) (2000)
- 양 건, "한국민주화과정에서의 헌법재판", 법학논총 (1998), 한양대법학연구소
- 오호택, "헌법정책론에 있어서 헌법재판의 역할", 헌법논총, 5 (1994)
- 윤영미, "선거규제의 불명확성에 대한 검토 - 공직선거법의 공무원에 대한 중립의무규정들을 중심으로 -", 안암법학, (29), pp.1~38 (2009), 안암법학회
- 윤영미, "선거의 공정성에 관한 검토 -공직선거법 제93조 제1항 문서 등 배부 금지규정에 대한 과도한 광범성 법리에 따른 위헌성 검토를 중심으로-", 헌법학연구, 16(3), pp.573~612 (2010), 한국헌법학회
- 음선필, "라틴아메리카의 헌법재판제도", 세계헌법연구, 16(3), pp.561~606 (2010), 세계헌법학회한국학회
- 음선필, "선거의 정치적 통제기능”, 한국헌법학의 현황과 과제(금랑김철수교수정년기념논문집)" (1998), 박영사
- 음선필, "위헌법률심사의 어프로치에 관한 연구-특히 참여지향적·대표강화적 어프로치를 중심으로", 석사, pp.1987
- 음선필, "체제전환과 헌법재판소 -헝가리와 남아공의 경험-", 홍익법학, 11(2), pp.219~253 (2010), 법학연구소
- 음선필, "한국 지방선거에서의 공정선거 확보방안", 유럽헌법연구, (7), pp.103~148 (2010), 유럽헌법학회
- 이금옥, "선거법상 낙천·낙선운동의 위법성 문제", 공법연구, 29(4) (2001)
- 이기철, "헌법재판에서의 법과 정치의 관계-독일연방헌법재판제도를 중심으로", 법학논총, 12 (1995), 한양대법학연구소
- 이명웅, "권력의 통제와 합리화장치로서의 한국헌법- 헌법재판소의 기능을 중심으로", 헌법논총, 3 (1992)
- 이성환, "선거관계법에 대한 헌법재판소 결정의 문제점 헌법실무연구회 편" (2000), 박영사
- 이욱한, "헌법재판과 법과 정치", 헌법논총, 13 (1992)
- 임종훈, "선거운동의 자유와 현행 선거법상 규제의 문제점", 공법연구, 29(4) (2001)
- 장용근, "사이버상의 선거운동의 자유와 규제", 토지공법연구, 37(2), pp.473~502 (2007), 한국토지공법학회
- 정재황, "헌법재판과 정치 in 헌법규범과 헌법현실(권영성교수정년기념논문집)" (1999), 박영사
- 정종섭, "한국의 민주화에 있어서 헌법재판소와 기본권의 실현-1988년부터 1998년까지", 법학, 40(3) (1999), 서울대학교
- 曺小永, "공직선거법상 인터넷 관련 규제에 대한 헌법적 검토", 세계헌법연구, 13(1) (2007), 세계헌법학회한국학회
- 조소영, "인터넷 選擧運動(E-Campaigning)에 대한 憲法的 考察", 헌법학연구, 11(2), pp.417~456 (2005), 한국헌법학회
- 정부투자기관 직원이 지방의회에 출마한 경우의 적법성 여부에 관한 헌법 재판소 결정, "지방의회발전연구원", ~, pp.자치의정 2,3 (1996)
- 최대권, "헌법재판소 결정의 정치적 의미", 법학, 42(3)통권 : 120 (2001)
- 황성기, "인터넷과 선거운동", 헌법실무연구회 제103회 월례발표회 (2010)
- Bybee, Keith J, "Mistaken Identity: The Supreme Court and the Politics of Minority Representation" (1998), Princeton University Press
- Choper, H. Jesse, "Judicial Review and the National Political Process" (1980), University of Chicago Press
- Dahl, R, "On Political Equality" (2006), Yale University Press
- Diamond, Larry, "The Global Resurgence of Democracy" (1993), The Johns Hopkins University Press
- Diamond, Larry, "Developing Democracy toward Consolidation" (1999), The Johns Hopkins University Press
- Elliot, Ward E.Y, "The Rise of Guardian Democracy: The Supreme Court's Role in Voting Rights Disputes", pp.1845~1969 (1974), Harvard University Press
- Ely, John H, "Democracy and Distrust: A Theory of Judicial Review" (1980), Harvard University Press
- Grimm, D., "Verfassungsgerichtsbarkeit im demokratischen System" (1976), JZ
- Grofman, Bernard, "Political Gerrymandering and the Courts" (1990), Agathon Press
- Grofman, "Minority Representation and the Quest for Voting Equality" (1992), Cambridge University Press
- Guinier, "The Tyranny of the Majority: Fundamental Fairness in Representative Democracy" (1994), The Free Press
- Gusy, Ch, "Parlamentarischer Gesetzgeber und Verfassungsgerichtsbarkeit" (1985), Berline
- Issacharoff, Samuel, "Politics as Markets: Partisan Lockups of the Democratic Process", Stanford Law Review, 50 (1998)
- Issacharoff, Samuel, "The Law of Democracy: Legal Structure of the Political Process" (1998), Foundation Press
- Klarman, Michael, "Majoritarian Judicial Review: The Entrenchment Problem", Georgetown Law Journal, 85 (1997)
- Klarman, Michael, "The Puzzling Resistance to Political Process Theory", Virginia Law Review, 77 (1991)
- Lowenstein, Daniel H, "Election Law: Cases and Materials" (1995), Carolina Academic Press
- Massicotte, L, "Establishing the Rules of the Game: Election Laws in Democracies" (2004), University of Toronto Press
- Nohlen, D, "Wahlrecht und Parteiensystem" (2004), Leske+Budrich
- Pauly, W, "Das Wahlrecht in der neueren Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts" (1998), AoR
- Powell, G. Jr, "Elections as Instruments of Democracy" (2000), Yale University Press
- Ryden, David K, "The U.S. Supreme Court and the Electoral Process" (2000), Georgetown University Press
- Weir, "Political Power and Democratic Control in Britain" (1999), Routledge
- Wilson, "The Supreme Court and American Constitutionalism" (1998), Rowman and Littlefield
