본문 바로가기
KERD
논문KCI 등재

차별금지법의 제정과 법감정 – 역량접근의 관점에서

The Enactment of Antidiscrimination Law and the Legal Emotion

2

조회

0

다운로드

2

인용

0

참고문헌

키워드

주제분류법학

초록

본 논문은 차별금지법 제정의 필요성을 역량접근을 활용하여 헌법적 관점에서 다시금 확인해보고, 2007년 이래 계속되고 있는 차별금지법 제정 시도의 실패와 관련된 법감정에 대해 논해보고자 한다. 본 논문에서는 포괄적 차별금지법의 제정이 무산되고 있는 과정에서 개인의 역량실패를 확인하며, 이와 같은 상황과 기본권 주체인 소수자들의 기본권의 실질적 향유와의 관계를 살펴보고자 한다. 이러한 검토를 통해 소수자들의 기본권 실현을 위하여 기본권 보장 의무가 있는 입법자의 의무를 되짚어본다. 이어 17년 이상 제정이 이루어지고 있지 않은 포괄적 차별금지법의 제정의 역사를 살펴보고, 법 제정을 반대한 근거로서 거론되는 법감정에 대해 살펴볼 것이다. 입법자의 의무를 저버리게 하는 제정의 반대 근거들이 혐오라는 감정에 기반하고 있다는 것을 확인하고, 이와 같은 혐오의 감정이 기본권 실현을 위한 법 제정을 반대할 수 있는 법감정이 될 수 있는지에 대해서 논해보고자 한다.

Abstract

This article seek to re-examine the necessity of enacting antidiscrimination law from a constitutional perspective using the capability approach, and discusses the legal emotions associated with the failure of attempts to enact comprehensive antidiscrimination law since 2007. This paper will examine the failure of individuals' capabilities in the process of the failure to enact comprehensive antidiscrimination law, and explore the relationship between such situation and the substantial enjoyment of the fundamental rights of minority who are the subjects of these rights. Through this examination, it will reflect on the duty of legislators to guarantee basic rights in order to realize the fundamental rights of minorities. And it will also examine the history of the failure to enact comprehensive antidiscrimination laws for over 17 years, and explore the legal emotion that has been mentioned as a basis for opposing its enactment. Then it will confirm that the basis for opposing the enactment is based on the emotion of disgust, which undermines the duty of legislators, and discuss whether this emotion of disgust can become a legal emotion that opposes the enactment of laws for realizing fundamental rights.

참고문헌 (58)

  1. 김도균, "권리의 문법" (2008), 박영사
  2. 이준일, "법학입문" (2004), 박영사
  3. 이준일, "차별금지법" (2007), 고려대학교 출판부
  4. 이준일, "차별없는 세상과 법" (2012), 홍문사
  5. 이준일, "헌법학강의" (2015), 홍문사
  6. 김명수, "「차별금지법」을 입법화해야 하는 이유-「장애인차별금지법」과 「직장 내 괴롭힘 방지법」을 보라-", 이화젠더법학, 13(2), pp.217~250 (2021), 젠더법학연구소[DOI]
  7. 김연미, "법이념으로서 복지국가", 법학논총, 35(3), pp.7~33 (2015), 법학연구소
  8. 김연미, "합리적 감정에 기초한 법적 정의에 대한 연구", 법학논총, 34(4), pp.151~184 (2017), 법학연구소[DOI]
  9. 김종현, "간통죄 위헌결정에 대한 연구: 집단적 법감정의 변화에 대한 헌법재판소의 설시를 중심으로", 법과사회, (50), pp.123~156 (2015), 법과사회이론학회
  10. 김해원, "기본권관계에서 국가의 의무 - 확인의무·보장의무·보호의무를 중심으로 -", 공법학연구, 12(4), pp.85~112 (2011), 한국비교공법학회[DOI]
  11. 목광수, "아마티아 센의 정의론에 대한 비판적 고찰: 민주주의 논의를 중심으로", 철학연구, (93), pp.149~174 (2011), 철학연구회
  12. 변종필, "법감정의 일반화를 위한 제언", 법철학연구, 3(1) (2000), 한국법철학회
  13. 안진, "개별적 차별금지법의 성과와 한계 ― 포괄적 차별금지법 제정을 위한 검토 ―", 법학논총, 37(3), pp.199~237 (2017), 법학연구소[DOI]
  14. 안진, "포괄적 차별금지법의 입법쟁점에 대한 일고찰― 현행 차별금지법제의 문제점을 중심으로 ―", 법학논총, 38(1), pp.537~589 (2018), 법학연구소[DOI]
  15. 안진, "차별금지법의 입법적 고려사항에 대한 일고찰 ― 국회에 발의된 법안들을 중심으로 ―", 법학논총, 42(4), pp.281~328 (2022), 법학연구소
  16. 이재희, "사적 차별에 대한 입법적 해결 방안으로서일반적 차별금지법 제정에 대한 검토", 법조, 62(9), pp.103~154 (2013), 법조협회[DOI]
  17. 이준일, "헌법재판소가 이해하는 명확성원칙의 비판적 재구성", 헌법학연구, 7(1) (2001), 한국헌법학회
  18. 이준일, "차별금지법의 제정필요성과 입법적 고려사항", 의정연구, 20(1), pp.249~256 (2014), 한국의회발전연구회
  19. 이준일, "차별판단의 쟁점들", 유럽헌법연구, (37), pp.305~341 (2021), 유럽헌법학회[DOI]
  20. 임웅, "법감정에 관한 연구", 법철학연구, 1 (1998), 한국법철학회
  21. 전해정, "법감정(法感情)의 인식론적 가능성연구", 법학논총, 26(2), pp.185~209 (2013), 법학연구소[DOI]
  22. 주유선, "사회적 소수자에 대한 인식이 차별금지법 제정에 대한 태도에미치는 영향", 복지행정논총, 26(1) (2022), 한국복지행정학회
  23. 최용기, "국가의 기본권보장의무", 헌법학연구, 9(1), pp.195~216 (2003), 한국헌법학회
  24. 최수연, "한국 사회 차별 개념의 변화와 시민권의 정치학 - 차별금지법(안)이 촉발한 시민사회의 연대 활동 분석을 중심으로", 사회연구, 12(1), pp.9~38 (2011), 한국사회조사연구소
  25. 표명환, "헌법 제10조 제2문의 불가침의기본적 인권을 확인하고 보장할 국가의 의무", 토지공법연구, 53, pp.331~353 (2011), 한국토지공법학회
  26. 허완중, "기본적 인권을 확인하고 보장할 국가의 의무", 저스티스, (115), pp.68~105 (2010), 한국법학원
  27. 허완중, "인권과 기본권의 연결고리인 국가의 의무 - 기본권의 의무적 고찰을 위한 토대 -", 저스티스, (124), pp.136~168 (2011), 한국법학원
  28. 홍관표, "차별금지법 제정 방안에 관한 검토", 이화젠더법학, 13(2), pp.1~53 (2021), 젠더법학연구소[DOI]
  29. 홍성수, "포괄적 차별금지법의 필요성: 평등기본법을 위하여", 이화젠더법학, 10(3), pp.1~38 (2018), 젠더법학연구소[DOI]
  30. 홍성수, "혐오(hate)에 어떻게 대응할 것인가? - 혐오에 관한 법과 정책 -", 법학연구, 30(2), pp.191~228 (2019), 법학연구소[DOI]
  31. 이은진, "역량접근과 헌법", 박사, pp.2023
  32. 성적지향, 성별정체성에 따른 차별 실태조사, "장서연", 국가인권위원회, ~ (2015)
  33. 혐오표현 실태조사 및 규제방안 연구, "홍성수", 국가인권위원회, ~ (2016)
  34. 미디어스, "차별금지법이 "사회적 갈등 단초"라는 이재명…"후퇴멈춰라"", ~ (2023)
  35. 서울신문, "법조계 “동성결혼 합법화 시기상조” 동성애 연대 “차별금지법 제정 필요”", ~ (2013)
  36. 한겨레, "민주당, 차별금지법안 철회…보수 기독교계 공세에‘무릎’", ~ (2013)
  37. A Theory of Constitutional Rights, "Alexy, Robert", Oxford Univerity, ~ (2002)
  38. Nussbaum, Martha C., "Women and Human Development-The Capabilities Approach" (2000), Cambridge University Press
  39. Nussbaum, Martha C., "Creating Capabilities" (2011), Harvard University Press
  40. Nussbaum, Martha C., "혐오와 수치심" (2015), 민음사
  41. Nussbaum, Martha C, "학교는 시장이 아니다" (2016), 궁리
  42. Nussbaum, Martha C., "혐오에서 인류애로" (2016), 뿌리와 이파리
  43. Nussbaum, Martha C., "정치적 감정 : 정의를 위해 왜사랑이 중요한가" (2019), 글항아리
  44. Sen, Amartya, "Development as Freedom" (1999), Oxford University Press
  45. Walker, Melanie, "Higher Education Pedagogies: A Capabilities Approach" (2005), The McGraw-Hill Companies
  46. Alexander, John M., "Capabilities, Human Rights and Moral Pluralism", International Journal of Human Rights, 8(4) (2004)
  47. Biggeri, Mario, "The Missing Dimensions of Children's Well-Being and Well-Becoming in Education Systems: Capabilities and Philosophy for Children", Journal of Human Development and Capabilities, 13(3) (2012)
  48. Brando, Nico, "Children’s Abilities, Freedom, and the Process of Capability-Formation", Journal of Human Development and Capabilities, 21(3) (2020)
  49. Claassen, Rutger, "An Agency-Based Capability Theory of Justice", European Journal of Philosophy, 25 (2017)
  50. Dejaeghere, Joan G, "Reconceptualizing Educational Capabilities:A Relational Capability Theory for Redressing Inequalities", Journal of Human Development and Capabilities, 21(1) (2020)
  51. Devakumar, Delan, "Racism, xenophobia, discrimination, and the determination of health", The Lancet, 400 (2022)
  52. Nussbaum, Martha C, "Education and Democratic Citizenship:Capabilities and Quality Education", Journal of Human Development, 7(3) (2006)
  53. Martha C. Nussbaum, "약자에 대한 배려능력으로서의 공감", 서강법학연구, 10(2), pp.201~232 (2008), 법학연구소
  54. Obermayer, Klaus, "Über das Rechtsgefühl", JuristenZeitung, 41(1) (1986)
  55. Selvarajah, Sujitha, "Racism, xenophobia, and discrimination:mapping pathways to health outcomes", The Lancet, 400 (2022)
  56. Sen, Amartya, "Human Capital and Human Capability", World Development, 25(12) (1997)
  57. Shannon, Geordan, "Intersectional insights into racism and health: not just a question of identity", The Lancet, 400 (2022)
  58. Biesta, Gert, "Combining Life History and LifeCourse Approaches in Researching Lifelong Learning", Paper presented at the annual conference of the Teaching and Learning Research programme (2004)

관련 논문AI추천

이 간행물의 다른 논문 (5건)