교섭계약의 규율 - 기업인수 교섭과정에서 교환된 「양해각서」를 중심으로 -
Contract to negotiate
0
조회
0
다운로드
28
인용
0
참고문헌
키워드
초록
근래 (우호적) 기업인수 교섭과정에서 교환된 「양해각서」의 법적 의미에 관하여 문제가 된 몇몇 사건에서 법원은, 이러한 문서가 교섭에 관한 계약, 즉 「교섭계약」으로 평가될 수 있음을 전제로, 이에 위반한 교섭 당사자에게 계약상 책임을 묻는 재판례를 형성해가고 있다. 구속적 양해각서를 교섭계약으로 보는 실무의 태도는 그 자체 수긍할 만하다. 그러나 이러한 계약, 특히 어떤 경우에 계약상 의무위반이 있는지 여부는 교섭상의 신의칙에 비추어 조심스럽게 해석되고 운용되어야 한다. 그 이외에 이러한 계약에는 대체로 지출비용 등의 손해만이 배상의 대상이 되고, 교섭이 종국적으로 파기된 경우에는 강제이행이 허용되지 아니하는 등 몇몇 고유성이 있다. 이러한 특성들은 계약법의 일반 법리에서 벗어난 것이라기보다는, 계약교섭과정 자체의 특성과 우리 판례의 계약교섭상의 신의칙에 대한 태도가 투영된 결과로 이해된다.
Abstract
Recently, there have been a number of law suits which mainly concern the legal effects of Memorandums of Understanding (MOU) exchanged in the course of negotiations for (friendly) corporate acquisition in Korea. Although it has been years since pre-contractual instruments such as MOU and Letters of Intent (LoI) were used in Korea, only a few academic literatures were dedicated to illuminate the legal effects of those documents. In this article, the legal effects of MOU are analyzed,based on cases which are decided by the Korean courts or still pending. The results are as follows:Korean courts usually treat MOU, expecially so-called "binding MOU"as a contract; to be more specific, a contract to negotiate. Since a contract to negotiate is a contract per se, it is and should be governed by the same principles and rules that apply to the other contracts. Nevertheless it has some distinctive characteristics apart from other contracts, with regards to interpretation of contract clauses (dominated by good faith and fair dealing principle), damages assessment (usually covers only reliance damages), specific performance, termination and voidness of contract clauses. This distinctiveness reflects the nature of the contract negotiation process itself as well as the Korean court's attitude to the pre-contractual liability in general. The Korean court's approach to binding MOU in general is agreeable, though in some aspects it needs further elaborations.
참고문헌 (54)
- 이동진, "공서양속과 계약 당사자 보호", 박사, pp.2011
- 이병준, "계약성립론" (2008), 세창출판사
- Giliker, "Pre-contractual Liability in English and French Law", ~ (2002)
- Jahn, "Der Letter of Intent", ~ (2000)
- Küpper, "Das Scheitern von Vertragsverhandlungsen als Fallgruppe der culpa in contrahendo", ~ (1988)
- Lake, "Letters of Intent and Other Precontractual Documents, 2. ed" (1994)
- Liese, "Vereinbarungen über vorvertragliche Rechtspflichten", ~ (1993)
- Lindacher, "Phänomenologie der ’Vertragsstrafe’", ~ (1972)
- Lutter, "Der Letter of Intent, 3" (1998)
- 權誠, "獨占販賣契約上의 地位를 保全하기 위한 商品販賣禁止假處分 의 可否", 인권과 정의, (193) (1992), 大韓辯護士協會
- 金東勳, "契約意向書(Letter of Intent)에 관한 硏究", 저스티스, (47) (1998), 韓國 法學院
- 김동훈, "契約交涉段階에서 履行의 着手와 損害賠償", 저스티스, (82), pp.189~199 (2004), 한국법학원
- 김동훈, "부수적 채무의 불이행과 계약해제", Jurist, (411) (2006), 청림출판
- 김대정, "契約交涉의 不當破棄로 인한 損害賠償責任", 중앙법학, 11(3), pp.107~147 (2009), 중앙법학회
- 김병태, "M&A계약상 Fiduciary-Out 조항에 관한 연구", BFL, (20) (2006), 서울대학교 금융법센터
- 김상중, "채무불이행법 체계의 새로운 이해를 위한 시도 - 채무구조론과 ‘요건적 유형론’의 극복을 통하여 -", 비교사법, 16(2), pp.1~37 (2009), 한국비교사법학회
- 金商鎬, "附隨的 債務의 不履行과 契約의 解除", 대법원판례해설, (22) (1995), 법원도서관
- 金星泰, (1996), 博英社
- 金載亨, "契約의 解除와 損害賠償의 範圍- 履行利益과 信賴利益을 중심으로 -", 인권과 정의, 320, pp.3~ (2003), 대한변호사협회
- 남유선, "M&A계약교섭단계에서의 법적 책임에 관한 연구 - 대법원 2008. 2. 14 선고 2006다18969 판결을 중심으로 -", 증권법연구, 10(1), pp.245~287 (2009), 한국증권법학회
- 南孝淳, "法律行爲의 解釋의 爭點", 法學, 41(1) (2000), 서울대학교 법학연구소
- 류병운, "諒解覺書(MOU)의 法的 性格 - 비즈니스계약 중심으로 -", 홍익법학, 8(1), pp.175~196 (2007), 법학연구소
- 明淳龜, (1999), 博英社
- 박영복, "契約締結前段階의 法規範化", 외법논집, 10 (2001), 한국외대 법학연구 소
- 송종준, "企業引受契約상 去來保護條項의 有效性 - 미국 판례의 태도와 시사점을 중심으로 -", 인권과 정의, (394), pp.39~64 (2009), 대한변호사협회
- 양시경, "M&A 거래에서의 양해각서(MOU)에 관하여", BFL, (47) (2011), 서울대학교 금융법센터
- 엄동섭, "영미법상 계약교섭의 결렬에 따른 책임", 민사법학, (35), pp.77~114 (2007), 한국민사법학회
- 윤진수, "契約 解釋의 方法에 관한 國際的 動向과 韓國法", 비교사법, 12(4), pp.27~92 (2005), 한국비교사법학회
- 윤진수, "民法論攷 Ⅰ" (2007), 박영사
- 이동진, "법경제학: 이론과 응용" (2011), 도서출판 해남
- 이동진, "과도하게 긴 계약상 경업금지기간에 대한 규율 - 근로계약상 퇴직 후 경업금지조항을 중심으로 -", 민사법학, 54(1), pp.31~81 (2011), 한국민사법학회
- 이혜리, "미국법상 의향서의 구속력", 한양법학, (27), pp.59~82 (2009), 한양법학회
- 장상헌, "금융기관에 의한 기업구조조정과 M&A", BFL, (47) (2011), 서울대학교 금융법센터
- 정영철, "기업인수합병 거래에 있어 기밀유지계약과 기업실사", BFL, (20) (2006), 서울대학교 금융법센터
- 池元林, (2003), 博英社
- 池元林, "契約의 成立에 관한 立法論的 硏究", 法曹, 49(8) (2000), 法曹協會
- 천경훈, "진술보장조항의 한국법상 의미", BFL, (35) (2009), 서울대학교 금융법 센터
- 천경훈, "현대건설 매각 사건의 일지와 쟁점", BFL, (47) (2011), 서울대학교 금 융법센터
- 崔秀貞, "解除權을 발생시키는 債務不履行 -主된 義務와 附隨的 義務의 구분에 대한 재검토-", 저스티스, 68, pp.76~92 (2002), 한국법학원
- 崔興燮, "國際私法에서 當事者自治", 國際私法硏究, (9) (2003), 한국국제사법학회
- 황정수, "회생절차 M&A에 있어서의 실무상 쟁점", BFL, (47) (2011), 서울대학 교 금융법센터
- Bergjan, "Die Haftung aus culpa in contrahendo beim Letter of Intent nach neuem Schuldrecht", ZIP 2004, 395~ (2004)
- Farnsworth, "Precontractual Liability and Preliminary Agreement", Colum. L. Rev, 87, pp.217~ (1987)
- Gillete, "Limitations on the Obligation of Good Faith", Duke L. J., (619) (1981)
- Grimaud, "L'exécution forcée des avant-contrats" (2008), L'avant-contrat
- Mazeaud, "La période précontractuelle en droits positif et prospectif français, européen et international" (2008), L'avant-contrat
- Schmidt-Szalewski, "La période précontractuelle en droit français", pp.558~ (1990), R.I.D.C.
- Schwartz, "Precontractual Liability and Preliminary Agreement", Harv. L. Rev, 120, pp.662~ (2007)
- Summers, "'Good Faith' in General Contract Law and the Sales Provisions of the Uniform Comemrcial Code", Va. L. Rev, 54, pp.195~ (1968)
- Tempkin, "When Does the "Fat Lady" Sing?", Fordham L. Rev, 55, pp.125~ (1986)
- Van Alstine, "Of Textualism, Party Autonomy, and Good Faith", Wlliam & Mary L. Rev, 40, pp.1223~ (1999)
- White, "Good Faith and the Cooperative Antagonist", SMU. L. Rev, 54, pp.679~ (2001)
- 田山輝明, "契約締結過程での獨占交涉權等の合意の效力, 中東正文 編輯, UFJ vs. 住友信託 vs. 三菱東京 M&Aのリーガルリスク" (2005), 日本評 論社
- 浅妻 敬, (2007), 經濟法領硏究會