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논문

영미법상 계약책임과 계약소송에 관한 사적 고찰

Contractual Liability and Lawsuitsin the Common Law History

김영희
사단법인 법조협회 (KOREAN LAWYERS ASSOCIATION)|2015.11|법조 (Korean Lawyers Association Journal)|제64권 제11호|pp. 337-392|DOI 10.17007/klaj.2015.64.11.006

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계약영미법계약책임WritDebtCovenantContractLiabilityCommon Law인수소송불법행위소송소권계약소송TrespassAssumpsit
주제분류법학

초록

영미법은 계약위반이 있을 때에 계약 내용대로 이행을 강제하거나 계약을 해제시키는 것에 소극적이다. 그리고 책임을 부과하는 데에 귀책사유의 존재를 요구하지 않는다. 그런데 이와 같은 영미법상 계약책임 법리의 특성들은 영미법 형성 및 발전기의 계약 사고와 그 사고를 받쳐주었던 소송 체계와 연결되어 있다. 그 당시 법률가들은 계약의 기초를 약속에 두었는데, 그로 인해 계약책임은 계약과 별개의 약속 지키기에 따른 책임으로 되었다. 그리고 계약책임의 내용은 계약의 내용이나 계약의 존속과는 별개의 손해배상책임으로 되었다. 아울러 결과적으로 약속이 지켜졌는지 여부에 계약책임 판단의 중점이 놓이면서 귀책사유는 고려되지 않는 것으로 되었다. 그런 한편 영미법상 주요 계약소송은 covenant 소송, debt 소송, 그리고 assumpsit 소송의 순으로 발전하였다. 이중에 오늘날 계약책임 법리에 가장 큰 영향을 미친 것은 assumpsit 소송이다. 그런데 assumpsit 소송은 계약책임의 근거를 계약 자체가 아니라 당사자가 계약체결과 더불어 별개로 인수(assumpsit)하였던 책임에서 찾았다. 그런즉 오늘날 영미법상 계약책임 법리의 특성들은 영미법이 역사적으로 실체법적 측면에서나 소송법적 측면에서나 계약책임의 바탕을 계약 자체에 두지 않았던 데에서 비롯되었다고 할 수 있다.

Abstract

Both the English contract law and the U.S. contract law stem from the common law which began to form in the 12th century in England. As far as the contractual liability concerned, the common law in its beginning phase had focused on a contracting party’s promise not on a contract itself. Thus the contractual liability became not the contractual liability verbatim, but the liability for not keeping one’s promise. Meanwhile, the major contractual lawsuits under the common law unfolded in the order of action of covenant, action of debt, and action of assumpsit. These lawsuits also backed up the thought that the contractual liability was not the contractual liability verbatim. Especially the action of assumpsit was based on the thought that both contracting parties could make an additional contract of undertaking(assumpsit) liability in case a party breaches the primary contract. The assumpsit liability is a contractual liability by today’s perspective. And of course these days the English contract law and the U.S. contract law tell a contractual liability like the civil contract law does. Nevertheless the both current common laws more or less keep the historic traits in the area of the contractual liability.

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