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성매매처벌법 제21조 제1항의 위헌성 여부

The Request for Unconstitutionality on Article 21-1 of Prostitution Punishment Act

송승현
법학연구소 (The Institute of Legal Studies Konkuk University)|2015.09|서울대학교 법학|제56권 제3호|pp. 79-116

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평등권성적자기결정권간통직업선택의 자유성매매처벌법Ehebruch건전한 성도덕⋅성풍속인간의 존엄과가치Strafenrecht des sexuellen Handelsgesunden sexuellen Moral und gesunden sexuellen Sittesexuelle SelbstsentscheidungsrechtMenschenwürde und WertGleichheitsrechtFreiheit der Berufswahl
주제분류법학

초록

성매매처벌법은 성매매와 성매매알선 등 행위 및 성매매 목적의 인신매매를 근절하고, 성매매피해자의 인권을 보호하기 위해 제정하였다. 그러나 이 법률을 시행한후 눈에 띄는 집창촌과 안마시술소 등 성매매업소에서의 성매매는 줄어든 감도 있지만, 현실은 오히려 다양한 유형의 변종된 성매매가 행해지고 있다. 즉, 눈에 확연히보이는 성매매는 줄어들었는지는 몰라도 또는 줄어들었다고 할 수 있을지는 몰라도, 실질적으로는 변형된 성매매의 증가로 오히려 성매매가 더 늘어났다고 할 수 있다. 이러한 대목은 성매매처벌법의 실효성에 의문을 제기할 수 있게 하는 사안이라고할 수 있다. 현재 성매매처벌법에서 문제가 되는 부분은 동법 제21조 제1항이다. 이 규정은성매매행위를 한 자(성판매자와 성구매자)를 모두 처벌하도록 하고 있다. 그러나 성매매행위자를 처벌하여야 하는가는 의문이다. 성매매는 간통과 비슷한 구조로 이루어져 있고, 사회의 시대적인 상황과 사회구성원들의 성도덕⋅성의식도 변화하였으며, 성(性)과 관련된 문제는 개인적인 내밀영역에 속하는 문제이고, 인간이 갖고 있는특유성과도 관련이 있기 때문이다. 그리고 이러한 점은 형법적인 측면뿐만 아니라헌법적인 측면에도 영향을 미쳐 성매매에 대한 처벌의 타당성 내지 정당성을 결여시킨다고 할 수 있다. 즉, ‘건전한 성도덕⋅성풍속’ 측면과 ‘성적자기결정권’ 측면을결여시킨다고 할 수 있다. 성매매처벌법 제21조 제1항에 대한 위헌제청은 결정적으로 이번에 간통죄에 대한위헌결정을 계기로 탄력을 받은 것이라고 할 수 있다. 간통죄가 위헌결정이 된 상황에서 성매매행위에 대한 처벌규정은 일반적 법률유보원칙으로도 그 타당성 내지 정당성이 부여되기 힘들다고 본다. 따라서 성매매처벌법 제21조 제1항은 위헌결정이내려져야 한다고 본다.

Abstract

Das Strafenrecht des sexuellen Handels rotten die Handlung der sexuelle Handel und die Kuppel des sexuellen Handels usw. sowie des Zwecks des sexuellen Handels den Menschenhaldel aus, das Menschenrecht der Leidenden des sexuellen Handels für den Schutz gemacht hat. Aber dieses Gesetz nach der Ausführung auch ist es das Gefühl, was auffallend der sexuelle Handel vom Kobel des sexuellen Handels der Prostitutionsweiler und der Massagensalon usw. schwindet, sind die Wirklichheit vielmehr der entartete sexuelle Handel des vielfältigen Typs erfolgen. D.h., im Auge zeigt bestimmt der sexuelle Handel auf, der nicht geschwunden ist, oder es kann schwinden, wirklich kann zur Zunahme des entarteten sexuellen Handels der sexuelle Handel mehr das Expandieren als vorher sein. Dieser Stelle kann die Sache sein, die zur Effektivtät des Strafenrechts die Frage widersprechen kann. Die Gegenwart im Strafenrecht des sexuellen Handels ist das Problem der Teil geworden, was der § 21 Abs. 1 des Strafenrechts des sexuellen Handels ist. Dieses Gesetz ist reguliert, das die Gehandelten (die Verkäufer und die Käufer) die Handlung des sexuellen Handels all zu strafen sind. Aber die Gehandelten die Handlung der sexuellen Handels, ob die Gehandelten strafen, was die Frage ist. Der sexuelle Handel ist es das Zusammensetzen mit dem Ehebruch zur ähnlichen Struktur, die Zeitsituation der Gesellschaft und auch die sexuelle Moral und die sexuelle Besinnung der Gesellschaftsmitglieder sind sich verändert, auf dem Sexus die Beziehung hat das Problem, das zur privaten Geheimnissphäre gehört das Problem zu, die Menschen haben, weil in der Beziehung mit dem Spezifikum steht. Und diese Punkte übt nicht nur die Seite des Strafrechts, sondern auch die Seite der Verfassung aus, was über den sexuellen Handel die Gültigkeit bzw. die Gerechtigkeit der Stafe fehlen kann. D.h., die Seite der gesunden sexuellen Moral und der gesunden sexuellen Sitte und die Seite des sexuellen Selbstsentscheidungsrechts kann fehlen. Die Verfassungsverletzung ist über den § 21 Abs. 1 des Strafenrechts des sexuellen Handels, was vom Entscheidenden diesmal über den Ehebruch von der Gelegenheit die Verfassungsverletzungsentscheidung die Elastizität bekommen kann. Der Ehebruch ist die Verfassungsverletzungsentscheidung in der Situation geworden, was die Strafenregulierung über die Handlung der sexuellen Handels auch durch den allgemeinen Gesetzesvorbehaltsgrundsatz die Gültigkeit bzw. die Gerechtigkeit schwierig zugeteilt wird. Also sieht der § 21 Abs. 1 des Strafenrechts an, das die Verfassungsverletzungsentscheidung gegeben werden soll.

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