본문 바로가기
KERD
논문KCI 등재

입법자의 의사와 법률해석의 문제

A Study on Legislative Intent and the Matter of Legal Interpretation

0

조회

0

다운로드

18

인용

0

참고문헌

키워드

주제분류법학

초록

대법원의 인적 구성이 다양해지고 전원합의체 판결이 활성화되면서 이전과는 비교할 수 없을 정도로 법해석론이 판결문에 현출되고 있는 상황에서 이제는 법해석론이 보다 세련되게 전개될 필요성이 있는바, 본 논문에서는 입법자의 의사를 중심에 두고 법해석론을 전개하였다. 본 논문의 내용을 요약하면 다음과 같다. 첫째, 입법자의 의사를 논함에 있어 입법자의 객관화된 의도와 입법자의 주관적 의도를 구별할 필요가 있다. 입법자의 객관화된 의도는 실제에 있어서 법의 목적과 유사한바, 입법자의 의사를 입법자의 객관화된 의도로 보는 경우 입법자의 주관적 의도의 탐구의 중요성을 간과하기 쉽고, 입법자의 의사라는 논거를 법관의 자의적 결론을 정당화하기 위하여 남용하는 것을 방지할 수 있다. 따라서 입법자의 의사를 ‘입법자의 주관적 의도’로 개념 지어 이에 관한 법해석론을 전개하는 것이 타당하다. 둘째, 입법자의 의사의 탐구는 법률의 문언의 의미를 확정하는 데 유용하고, 부당결과회피의 법리의 적용범위를 획정하는 데 유용하다. 나아가 입법자의 의사의 탐구는 법의 목적을 규명하고 입법과정에 있어서 편집상 오류의 유무를 밝히는 데 유용하다. 셋째, 가다머의 철학적 해석학에 비추어 입법자의 의사는 법관을 구속하지는 않는다고 보아야 한다. 가다머의 철학적 해석학에 따르면 법해석은 과거의 입법자와 현재의 해석자(법관) 사이의 대화이며, 입법자의 의사는 해석자의 지평에 의해 비판적으로 접근되어야 한다. 법해석은 법 문언이 일의적으로 해석되지 않는 한 텍스트의 저자인 입법자의 의사를 존중하는 것으로부터 시작하지만, 이를 현재의 지평에 의해서 수정하는 것이 정당화될 수 있는 경우에는 법관은 입법자의 의사에 구속되지 않는다. 넷째, 입법자료 중에서 무엇이 입법자의 의사를 반영하는 자료인지 문제가 되는데, 해당 입법자료가 주장하는 바를 받아들여 성공적으로 해당 법률 문언의 성안으로 이어진 경우에 해당 입법자료는 입법자의 의사를 대변하는 자료로 볼 수 있다. 대법원 2021. 9. 9. 선고 2017두45933 전원합의체 판결은 수많은 입법자료 중에서 무엇이 입법자의 의사를 반영하는 자료인지에 관하여 의미 있는 판단을 하고 있다. 위 판결은 판례를 변경하려는 내용의 입법자료가 있다고 하더라도 기존의 판례의 폐해, 판례 변경 시 예상되는 부작용이나 효과에 대한 논의가 수반되지 않았다면 그러한 입법자료는 입법자의 의사를 반영하는 자료로 볼 수 없다는 점을 시사하고 있다.

Abstract

As the diversity increases in the formation of Justices in the Korean Supreme Court, the number of written judgments on the issue of legal interpretation has grown unprecedentedly. It is high time to pay much attention to the matter of legal interpretation. This article dealt with legislative intent and the matter of legal interpretation with regard to it. The conclusion can be summarized as follows: Firstly, it is proper to differentiate subjective legislative intent and objective legislative intent. The latter is similar to the purpose of the law. In case legislative intent is defined as objective legislative intent, it is prone to disregard the importance of the finding of subjective legislative intent and take advantage of legislative intent improperly to disguise the judge’s arbitrary conclusion. Therefore, it is appropriate to define legislative intent as subjective legislative intent. Secondly, the finding of legislative intent is useful in determining the meaning of the text and whether to apply the absurd result principle to the case at issue. It is also useful in identifying the general purpose of law and the scrivener’s error. Thirdly, Gadamerian hermeneutics suggests that the interpretation is a dialogue between the author of the text(legislator) and the interpreter(judge). Gadamerian hermeneutics requires the interpreter to subject the horizon of the legislator to critical scrutiny. Therefore, the judge can interpret the law, undeterred by subjective legislative intent, if he/she can vindicate justifiable reasons, especially in case the law proved to be obsolete. Fourthly, legislative materials that successfully led to the text of the statute can be considered as meaningful materials which represent legislative intent. Recently, the Korean Supreme Court rendered an en banc decision(Supreme Court 2017Du45933, Sep. 9, 2021) on what kind of materials can be evaluated to represent legislative intent. This decision is meaningful in that legislative material that contains the contents aiming for changing Supreme Court decisions cannot be said to represent legislative intent unless the discussion was made among members of the National Assembly on mischief caused by previous decisions and side effects in case of changing the precedent.

참고문헌 (97)

  1. 공두현, "우리 대법원 법해석론의 흐름: 법실증주의, 법현실주의, 법원리론", 법철학연구, 22(2), pp.185~238 (2019), 한국법철학회[DOI]
  2. 곽윤직, "민법총칙" (2014), 박영사
  3. 권오상, "부동산실명법을 위반한 등기명의신탁의 사법적 효력 -명의신탁자에게 소유권귀속을 차단하는 방안을 중심으로-", 법학논고, (70), pp.187~210 (2020), 법학연구원[DOI]
  4. 김덕중, "명의신탁약정과 불법원인급여 - 대법원 2019. 6. 20. 선고 2013다218156 전원합의체판결을 중심으로", 원광법학, 36(3), pp.105~130 (2020), 법학연구소[DOI]
  5. 김도균, "우리 대법원 법해석론의 전환: 로널드 드워킨의 눈으로 읽기 ― 법의 통일성(Law’s Integrity)을 향하여 ―", 법철학연구, 13(1), pp.89~132 (2010), 한국법철학회
  6. 김영한, "철학적 해석학의 거장 가다머", 철학과 현실, (가을) (1993)
  7. 김영환, "법률해석의 목표: 주관적 해석이론과 객관적 해석이론 간의 논쟁에 관해", 법철학연구, 21(1), pp.367~400 (2018), 한국법철학회[DOI]
  8. 김영환, "한국에서의 법학방법론의 문제점 - 법발견과 법형성: 확장해석과 유추, 축소해석과 목적론적 축소 간의 관계를 중심으로 -", 법철학연구, 18(2), pp.133~166 (2015), 한국법철학회
  9. 김창래, "철학적 해석학의 관점에서 본 언어", 과학사상, 35 (2000)
  10. 김형석, "법발견에서 원리의 기능과 법학방법론 - 요제프 에써의 『원칙과 규범』을 중심으로 -", 서울대학교 법학, 57(1), pp.1~59 (2016), 법학연구소
  11. 남기윤, "미국의 法思考와 제정법 해석방법론", 저스티스, (99), pp.5~46 (2007), 한국법학원
  12. 남기윤, "법학방법론" (2014), 고려대학교출판부
  13. 남기윤, "현대 미국에서의 제정법 해석 방법논쟁과 방법론의 새로운 전개", 저스티스, (100), pp.40~79 (2007), 한국법학원
  14. "민법안심의록 상권", 민의원법제사법위원회, 민법안심의소위원회, ~ (1957)
  15. 입법과정의 선진화와 효율성 제고에 관한 연구, "박균성", 법제처, ~ (2018)
  16. 박동진, "부동산명의신탁과 불법원인급여 ― 대법원 2019. 6. 20 선고 2013다218156 전원합의체 판결 ―", 법학연구, 30(1), pp.1~35 (2020), 법학연구원[DOI]
  17. 박세일, "법경제학" (2019), 박영사
  18. 박정훈, "행정조달계약의 법적 성격", 민사판례연구, 25 (2003), 박영사
  19. 박 철, "한국 법질서와 법해석론" (2013), 세창출판사
  20. 송덕수, "민법총칙" (2021), 박영사
  21. 양명수, "가다머의 해석학이란 무엇인가", 문학동네, 74 (2013)
  22. 양창수, "법발견의 다양한 양상 또는 실정법학자의 법학방법론", 서울대학교 법학, 41(3) (2000)
  23. 양창수, "현대법학의 제문제(김두희박사 화갑기념 논문집)" (1987), 송산출판사
  24. 양창수, "권리의 보전과 담보(민법 Ⅲ)" (2021), 박영사
  25. 양천수, "법해석학의 철학적 기초 - 가다머의 철학적―존재론적 해석학을 중심으로 하여 -", 강원법학, 49, pp.825~867 (2016), 비교법학연구소[DOI]
  26. 오세혁, "한국 법질서와 법해석론" (2013), 세창출판사
  27. 윤병렬, "가다머에게서 하이데거 해석학의 유산과 “철학적 해석학”", 현대유럽철학연구, (15), pp.471~502 (2007), 한국하이데거학회
  28. 윤진수, "친족상속법 강의" (2022), 박영사
  29. 이계일, "법해석기준의 서열론에 대한 비판적 연구", 법철학연구, 18(3), pp.125~184 (2015), 한국법철학회
  30. 이계정, "2017년 분야별 중요판례분석, 민법(상)", 법률신문, ~ (2018)
  31. 이윤정, "입법자의 의사와 법해석 ― 입법연혁을 활용한 판례 분석을 중심으로 ―", 서울법학, 27(2), pp.75~110 (2019), 서울시립대학교 법학연구소[DOI]
  32. 이홍민, "업무상 재해의 요건과 인과관계의 증명책임", 법학논총, 29(2), pp.195~225 (2022), 법학연구원
  33. 이화연, "국가계약법령의 물가변동에 따른 계약금액 조정규정에 위배되는 계약금액 고정특약의 효력에 관하여-대법원 2017. 12. 21. 선고 2012다74076 전원합의체 판결을 중심으로", 사법, 1(44), pp.313~368 (2018), 사법발전재단[DOI]
  34. 임종훈, "한국입법과정론" (2021), 박영사
  35. 임홍배, "해석학과 이데올로기 비판 - 가다머ㆍ하버마스 논쟁에 대한 소고", 독일어문화권연구, (20), pp.33~52 (2011), 독일어문화권연구소
  36. 재정경제원, "부동산실명법 해설", ~ (1995)
  37. 정선주, "법률요건분류설과 증명책임의 전환", 민사소송, 11(2), pp.131~151 (2007), 한국민사소송법학회
  38. 조홍식, "사법통치의 정당성과 한계" (2010), 박영사
  39. 조홍식, "환경법원론" (2019), 박영사
  40. 최봉경, "편집상의 오류", 서울대학교 법학, 48(1), pp.338~370 (2007), 법학연구소
  41. 최봉철, "미국의 법률해석론 개관", 저스티스, 176, pp.204~236 (2020), 한국법학원[DOI]
  42. 최봉철, "법현실주의", 미국학, 20 (1997)
  43. 최성경, "남북주민의 가족관계와 상속 —「남북 주민 사이의 가족관계와 상속 등에 관한 특례법」을 중심으로—", 가족법연구, 26(1), pp.171~208 (2012), 한국가족법학회
  44. 최성경, "북한주민의 상속회복청구권과 제척기간 - 대법원 2016. 10. 19. 선고 2014다46648 전원합의체 판결 -", 법조, 66(1), pp.568~596 (2017), 법조협회[DOI]
  45. 최윤식, "하이데거에서 가다머로" (1992), 조명문화사
  46. 김용덕, "주석민법(총칙 3)" (2019), 한국사법행정학회
  47. 허성욱, "공법이론과 공공정책 (I) -공법이론 연구방법론으로서 공공선택이론-", 법경제학연구, 6(2), pp.123~181 (2009), 한국법경제학회
  48. Ernst A. Kramer, "법학방법론" (2022), 박영사
  49. Karl Engisch, "법학방법론" (2011), 세창출판사
  50. Ronald Dworkin, "법의 제국" (2008), 아카넷
  51. Arrow, Kenneth J., "Social Choice and Individual Values" (2012), Yale University Press
  52. Barak, Aharon, "Purposive Interpretation in Law" (2005), Princeton
  53. "Black’s Law Dictionary" (1990), West
  54. Breyer, Stephen, "On the Uses of Legislative History in Interpreting Statutes", S. Cal. L. Rev, 65, pp.845~ (1992)
  55. Buchanan, James M., "The Theory of Public Choice II" (1984), University of Michigan Press
  56. Easterbrook, Frank H., "Statutes’ Domains", U. Chi. L. Rev, 50, pp.533~ (1983)
  57. Easterbrook, Frank H., "The Role of Original Intent in Statutory Construction", Harv. J. L. & PUB. POL’Y, 11, pp.59~ (1988)
  58. Eisenberg, Melvin Aron, "The Nature of Common Law" (1991), Harvard University Press
  59. Eskridge, William N., Jr, "Dynamic Statutory Interpretation", U. Pa. L. Rev, 135, pp.1479~ (1987)
  60. Eskridge, William N. Jr., "Gadamer", Statutory Interpretation, 1990, pp.90, 609~
  61. Eskridge, William N. Jr., "Legislative History Values", Chi. -Kent L. Rev, 66, pp.365~ (1990)
  62. Esser, Josef, "Grundsatz und Norm in der richterlichen Fortbildung des Privatrechts" (1974)
  63. Farber, Daniel A., "Democracy and Disgust : Reflections on Public Choice", Chi. -Kent L. Rev, 65, pp.161~ (1989)
  64. Farber, Daniel L., "Statutory Interpretation and Legislative Supremacy", Geo. L. J, 78, pp.281~ (1989)
  65. Farber, "Law and Public Choice : A Critical Introduction" (1991), University of Chicago Press
  66. Farber, "Legislative Intent & Public Choice", Va. L. Rev, 74, pp.423~ (1988)
  67. Fleischer, Holger, "Comparative Approaches to the Use of Legislative History in Statutory Interpretation", Am J. Comp. L, 60, pp.401~ (2012)
  68. Gadamer, Hans-Georg, "Truth and Method" (1999), Continuum
  69. Hart, "The Legal Process: Basic Problems in the Making and Application of Law" (1994), Foundation
  70. Hassold, Gerhard, "Wille des Gesetzgebers oder objektiver Sinn des Gesetzes-subjektive oder objektive Theorie der Gesetzesauslegung", ZZP (1981)
  71. Holmes, Oliver Wendell, Jr, "The Theory of Legal Interpretation", Harv. L. Rev, 12, pp.417~ (1899)
  72. Holmes, Oliver Wendell, Jr., "The Common Law" (1881), Little, Brown and Company
  73. Kaplow, Louis, "Rules Versus Standards : An Economic Analysis", Duke L. J, 42, pp.557~ (1992)
  74. Katzmann, Robert A., "Judging Statutes" (2014), Oxford
  75. Kelman, Steven, "‘Public Choice’ and Public Spirit", Pub. Interest, 87, pp.80~ (1987)
  76. Kennedy, Duncan, "Form and Substance in Private Law Adjudication", Harv. L. Rev, 89, pp.1685~ (1976)
  77. Larenz, Karl, "Allgemeiner Teil des deutschen bürgerlichen Rechts" (2004)
  78. Llewellyn, Karl N., ""Remarks on the Theory of Appellate Decision and the Rules or Canons about How Statutes Are to Be Construed"", Vand. L. Rev, 3, pp.39~ (1950)
  79. Manning, John F., "New Purposivism", Sup. Ct. Rev, 2011, pp.113~ (2011)
  80. Manning, John F., "Second-Generation Textualism", Calif. L. Rev, 98, pp.1287~ (2010)
  81. Manning, John F., "Textualism and Legislative Intent", Va. L. Rev, 91, pp.419~ (2005)
  82. Manning, John F., "The Absurdity Doctrine", Harv. L. Rev, 116, pp.2387~ (2003)
  83. Manning, John F., "What Divides Textualists from Purposivists?", Colum. L. Rev, 106, pp.70~ (2006)
  84. Manning, "Legislation and Regulation" (2017), Foundation
  85. Nelson, Caleb, "What Is Textualism?", Va. L. Rev, 91, pp.347~ (2005)
  86. Posner, Richard A., "The Federal Courts : Crisis and Reform" (1985), Harvard University Press
  87. Radbruch, Gustav, "Rechtsphilosophie" (1973)
  88. Scalia, Antonin, "A Matter of Interpretation: Federal Courts and the Law" (2018), Princeton
  89. Weinsheimer, Joel C., "Gadamer’s Hermeneutics" (1985), Yale University Press
  90. Wellman, Vincent A., "Dworkin and the Legal Process Tradition : The Legacy of Hart & Sacks", Ariz. L. Rev, 29, pp.413~ (1987)
  91. Windscheid, Bernhard, "Lehrbuch des Pandektenrechts Bd. 1" (1891)
  92. 산재보험법 개정안 위원장 대안(의안번호 177895)에 대한 국회 법제사법위원회 체계자구검토보고서, , ~
  93. "제269회 국회 법제사법위원회 법안심사제2소위원회 회의록(2007. 11. 19. 개최)", ~ (2007)
  94. "화훼농가 다 죽는다…대책없는 김영란법 반대" (2016)[URL]
  95. "대기업 농축산업 진출, 김영란법, 농협법 개정 반대" (2016)[URL]
  96. "제271호 국회본회의의사록 제7호" (2008)[URL]
  97. "검토보고서, 국회의안정보시스템" (2011)[URL]

관련 논문AI추천

이 간행물의 다른 논문 (5건)