국제중재에서 비계약상 청구에 대한 계약에 포함된 준거법조항의 적용과 그 한계
Applicability of A Choice-of-Law Clause to Non-Contractual Claims in International Arbitration
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중재는 분쟁의 성질, 내용, 당사자의 관계를 고려하고 중재인의 전문지식이나 경험에 비추어 유연한 판단으로 분쟁해결을 도모하려는 제도이나 중재판정부의 자의적 판단을 방지하여 당사자의 예측가능성을 확보할 필요가 있다. 당사자간의 중재합의는 흔히 계약의 일부로 포함되어 당사자간의 계약관계로부터 발생하는 분쟁에 대한 해결메커니즘의 일부로기능한다. 또한 계약은 이를 규율할 준거법을 지정하는 준거법조항을 포함하는 경우가 많다. 중재합의와 준거법조항은 계약에 포함되어 있으나 한편 독립된 분쟁해결메커니즘으로독립적으로 파악하여야 한다. 계약상의 분쟁은 불법행위에 기한 청구 등 비계약상 청구로비화하는 경우가 많다. 당사자가 중재합의에 기하여 계약관계로부터 발생하는 분쟁에 대하여 중재신청을 하면서 비계약상 청구를 제기하는 경우 해당 청구가 계약상 청구인지 비계약상 청구인지의 성질결정을 하여야 한다. 그러함에 있어 청구의 형식이 아니라 실체를 기준으로 하여야 한다. 그 다음 해당 청구가 비계약상 청구로 성질결정이 된 경우 해당 청구가 중재합의의 범위에 속하는지를 검토하여야 한다. 이는 중재합의의 해석의 문제로 당사자간의 계약관계로부터 발생하는 모든 분쟁을 하나의 중재절차에 집중하여 해결하려는 당사자의 합리적 의사를 구현하여야 할 것이다. 해당 비계약상 청구가 중재합의의 범위에 속하는 것으로 판단되는 경우에는 나아가 준거법조항은 이를 포함하고 있는 계약에 적용될것을 의도하고 있는데 이러한 준거법조항이 비계약상 청구에까지 확대되어 적용될 수 있는지를 검토하여야 한다. 이 또한 준거법조항의 해석의 문제로 당사자의 의사를 기초로 하여야 하는바, 당사자자치가 비계약상 청구에까지 확장되어 적용될 수 있는 것으로 보는 것이분쟁을 효율적으로 해결하려는 당사자의 합리적 의사에 부합한다. 당사자자치를 비계약상청구에 확장하여 적용하더라도 공공의 질서나 강행규정의 법리를 통하여 합리적인 경계를획정하여 준거법조항의 적용 범위를 조절할 수 있다. 준거법조항이 비계약상 청구에 적용되지 아니하거나 당사자가 계약에 준거법조항을 두고 있지 아니한 경우에는 중재판정부는비계약상 청구에 대한 준거법을 어떻게 결정하여야 하는지에 관하여 통일되어 있지 않아예견가능성이 제약되나 이 경우에도 당사자간에 존재하는 계약의 준거법을 비계약상의 청구에 대하여 우회적으로 확장하여 적용함으로써 당사자간의 이익을 합리적으로 조율하고예견가능성과 법적 안정성을 제고할 수 있다. 중재합의와 준거법조항의 범위가 비계약상청구를 포괄하는지 여부는 예견가능성 및 법적 안정성과 유연성이라는 갈등하는 지표를 함께 고려하면서 당사자간의 분쟁을 하나의 분쟁해결절차에 집중하여 하나의 준거법으로 해결하여 효율성을 추구할 것인지 아니면 구체적 사정에 비추어 분산된 적정성을 추구할 것인지의 상충된 이익의 합리적 조율을 통하여 판단되어야 한다. 이 연구가 비계약상 청구와관련하여 계약에 포함된 중재합의와 준거법조항의 적용 범주를 당사자의 진정한 의사에 기초하여 합리적으로 획정함으로써 불확실성을 제거하고 예견가능성과 법적 안정성을 제고하여 국제중재의 활성화에 기여할 수 있기를 기대한다.
Abstract
Arbitration is a flexible dispute-resolution mechanism resorting to arbitrators’ expertise and experience in considering the nature and content of the dispute, and the relationship of the parties. On the other hand it is necessary to promote the foreseeability of the parties by preventing arbitrary decision of the arbitral tribunal. An arbitration agreement between the parties is often contained in the contract to function as a part of the dispute-resolution mechanism for disputes arising out of the contractual relationship between the parties. Also the contract often contains a choice-of-law clause designating its governing law. The arbitration agreement and choice-of-law clause are contained in the contract but are separated from the contract. Disputes between contracting parties often involve more than just contractual liability. When a party argues for a non-contractual claim in its request for arbitration with respect to the disputes arising from the contractual relationship between the parties, the arbitral tribunal should characterize the claim in question. In doing so the tribunal is to identify the substance of the claim over the form. Once the claim in question is characterized as a non-contractual claim, then it should be determined whether the arbitration agreement encompasses the non-contractual claim. It is how to interpret the arbitration agreement, which favors a wide interpretation that channels all the disputes arising out of the contractual relationship between the parties to the arbitral procedure. If the arbitration agreement encompasses the non-contractual claim, it is necessary to determine whether the choice-of-law clause encompasses the claim. It is also how to interpret the choice-of-law clause based upon the parties’ intent. It would comply with the parties’ reasonable intent to interpret the clause as consistently as possible with the arbitration agreement so that the clause encompasses the non-contractual claim. The sphere of application of the choice-of-law clause is reasonably delimitated by the existence of mandatory law or public policy restrictions. When the choice-of-law clause fails to encompass the non-contractual claim or is lacking, there is no uniform way to determine the law applicable to the claim, which undermines foreseeability. Still it is possible to reasonably adjust the parties’ interests and to promote foreseeability and legal certainty by indirectly extending the applicable law to the contract through the preexisting contract between the parties to the non-contractual claim. Whether the arbitration agreement and choice-of-law clause encompass the non-contractual claim is determined by balancing efficiency of resolving disputes by uniform governing law in a channelled procedure and case by case necessity for divided procedures as well as by adjusting conflicting foreseeability and legal certainty on the one hand and flexibility on the other. This research could contribute to promoting international arbitration by reducing lingering uncertainty and enhancing foreseeability and legal certainty with reasonably delimitation of the scope of the arbitration agreement and the scope of the choice-of-law clause with respect to the non-contractual claim.
참고문헌 (38)
- 김승래, "국제상사중재계약 및 중재판정의 준거법결정에 관한 고찰", 정책과학연구, 18(1) (2008)
- 김영주, "국제해상운송에서 송하인의 위험물 고지의무위반에 대한 불법행위책임과 준거법 - 도쿄 고등법원 2013. 2. 28. 판결의 검토 -", 한국해법학회지, 38(1), pp.85~125 (2016), 한국해법학회
- 김현아, "초국경적 환경오염피해에서 격지적 불법행위의 준거법 결정 -한중 국제사법 비교연구-", 민사법의 이론과 실무, 19(1), pp.117~152 (2015), 민사법의 이론과 실무학회
- 김인호, "국제계약의 분쟁해결메커니즘의 구조와 상호작용", 국제거래법연구, 23(1), pp.221~246 (2014), 국제거래법학회
- 김인호, "중재가능성의 합리적 경계획정을 통한 국제중재의 증진", 비교사법, 23(3), pp.1147~1190 (2016), 한국비교사법학회
- 박은옥, "중재에 있어서 실체적 준거법에 관한 연구", 무역상무연구, 58, pp.99~124 (2013), 한국무역상무학회
- 석광현, "국제상사중재에서 분쟁의 실체에 적용할 준거법 – 우리 중재법의 해석론을 중심으로", 국제상사중재법연구, 1 (2007), 박영사
- 석광현, "海事國際私法의 몇 가지 문제점―준거법을 중심으로", 한국해법학회지, 31(2), pp.89~144 (2009), 한국해법학회
- 손경한, "중재 자치와 중재의 준거법", 국제사법연구, (17), pp.411~449 (2011), 한국국제사법학회
- 오석웅, "중재법 제29조 제2항의 해석에 있어서 분쟁과의 ‘가장 밀접한 관련지’의 판단", 국제사법연구, 2(1) (2007)
- 오석웅, "국제상사중재에 있어서 중재지의 의미", 중재연구, 18(3), pp.3~22 (2008), 한국중재학회
- 오석웅, "국제상사중재판정의 준거법선택에 있어서 당사자자치의 원칙- 당사자에 의한 lex mercatoria의 선택과 준거법 분할지정의 가능여부를 중심으로 -", 중재연구, 17(1), pp.117~136 (2007), 한국중재학회
- 이영석, "국제상사중재의 준거법 -법규범(rules of law)을 준거법으로 하는 경우를 중심으로-", 국제사법연구, (16), pp.41~61 (2010), 한국국제사법학회
- 장복희, "국제상사중재에 있어서 상관습법", 아주법학, 9(2), pp.133~152 (2015), 법학연구소
- 장복희, "중재준거법으로서의 법의 일반원칙", 홍익법학, 16(1), pp.655~677 (2015), 법학연구소[DOI]
- 정해덕, "중재에 관한 몇가지 법률문제 고찰", 해상⋅보험법연구, 2(1) (2006)
- 최흥섭, "비계약적 채무관계 및 물건에 대한 새로운 독일국제사법규정의 성립과정과 그 내용", 국제사법연구, 5 (2000)
- 한종규, "베트남 국제사법의 특징과 유의점 - 재산관계의 준거법을 중심으로 -", 법학연구, 16(1), pp.309~334 (2016), 한국법학회
- 山本和彦, "ADR仲裁法" (2008), 日本評論社
- Adrian Briggs, "Agreements on Jurisdiction and Choice of Law" (2008), Oxford University Press
- Alexander K.A. Greenawalt, "Does International Arbitration Need A Mandatory Rules Method?", Am. Rev. Int’l Arb, 18, pp.103~ (2007)
- Fabrizio Marrella, "Choice of Law in Third-millennium Arbitrations: The Relevance of the UNIDROIT Principles of International Commercial Contracts", Vanderbilt Journal of Transnational Law, 36, pp.1137~ (2003)
- David Joseph Q.C., "Jurisdiction and Arbitration Agreements and their Enforcement" (2010)
- David W. Rivkin, "International Commercial Arbitration in New York" (2010)
- Gary B. Born, "International Commercial Arbitration, Vol.1" (2014)
- Gary B. Born, "International Commercial Arbitration, Vol.2" (2014)
- Gralf-Peter Calliess, "Rome Regulations" (2011)
- Irene Welser, "The Scope of Arbitration Clauses – Or “All Disputes Arising out of or in Connection with this Contract ...”, Austrian Yearbook on International Arbitration" (2012)
- Joseph Lookofsky, "Transnational Litigation and Commercial Arbitration" (2011)
- Michael H. Bagot, Jr., "Not Party, Not Bound? Not Necessarily: Binding Third Parties to Maritime Arbitration", Tul. Mar. L. J, 26, pp.413~ (2002)
- Michael Pryles, "Multiple Claims in Arbitrations Betweens the Same Parties", paper delivered at the ICCA Congress 4 (2008)
- Mo Zhang, "Party Autonomyh in Non-contractual Obligations: Rome II and Its Impacts on Choice of Law", Seton Hall L. Rev, 39, pp.861~ (2009)
- Nigel Blackaby, "Redfern and Hunter on International Arbitration" (2009)
- Rachel Reiser, "Applying Privilege in International Arbitration: The Case for A Uniform Rule", Cardozo J. Conflict Resol, 13, pp.653~ (2012)
- Richard Plender, "The European Private International Law of Obligations" (2015)
- Tiong Min Yeo, "The Effective Reach of Choice of Law Agreements", Singapore Acad. L. J, 20, pp.723~ (2008)
- United Nations Commission on International Trade Law, "Digest of Case Law on the Model Law on International Commercial Arbitration" (2012), United Nations
- United Nations Conference on Trade and Development, "Dispute Settlement International Commercial Arbitration", Law Governing the Merits of the Dispute, 5(5) (2005)