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논문KCI 등재

식민주의와 법학

Colonial Legal Studies in Korea

이재승
민주주의법학연구회 (Democratic Legal Studies Association(Delsa))|2011.03|민주법학 (Democratic Legal Studies)|제45호|pp. 13-45|DOI 10.15756/dls.2011..45.13

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식민주의근대화ColonialismModernization식민지 근대화론Colonial Modernization Theory식민지 공공성Colonial Exploitation Theory식민지 수탈론Civilizing MissionColonial Publicity문명화 사명식민지 법치이중국가론Colonial LegalityDual State Thesis
주제분류법학

초록

필자는 이 글에서 식민주의 법이데올로기를 분석하고, 식민지 법제에 대한 접근방법을 비판적으로 검토하였다. 근대 국제법은 문명화 사명에 입각하여 비유럽세계에 대한 유럽의 식민지배를 정당화하였고, 일본은 이러한 국제질서에 편승하여 한국에 자본주의적이고 억압적인 식민체제를 구축하였다. 해방 이후 식민지 법제의 상당부분은 정리되었지만 식민주의 이데올로기는 지속적으로 작용하였다. 법사학자 이철우는 한국 사학계를 달구었던 근대화 논쟁을 우회하고자 본질주의적 근대성 개념 대신에 징후나열적인 개념을 제안하였다. 그러나 필자는 근대성은 규범적 기획에 연관되기 때문에 징후나열적 관점으로 논쟁을 우회하기 어렵다고 보았으며, 식민지 근대법이나 근대성이라는 표현도 한국 근대사의 굴절을 이해하는 데에 의미 있는 개념이라고 보았다. 또한 이철우는 수탈론과 근대화론의 교착상태를 미시적 방법론으로 보완하려고 시도하였다. 필자는 미시적 방법을 식민지 법제에 대한 새로운 접근으로 높이 평가하지만, 구조적이고 총체적인 전망 속에서만 미시적 장의 의미를 파악할 수 있다고 보았다. 마지막으로 식민체제에 대한 접근법으로서 문준영이 제안한 프랭켈의 이중국가론을 검토하였다. 이중국가론은 식민체제뿐만 아니라 현재의 권위주의 국가이데올로기에 대한 분석틀로서 유용성을 인정하지만 식민지 조선과 나치독일의 사회경제적・문화적 조건의 차이에 유의해야 한다는 점을 강조하였다.

Abstract

This article aims at reviewing colonialist legal ideologies and tackle critically methodological problems raised by legal historians concerning research of the Japanese colonial legal system. The modern international law justified the colonization of non-european worlds by the western Europe under the name of civilizing mission. The Japanese imperialism colonized Korea after its rapid industrialization. The Japanese Empire constructed the capitalist, authoritarian regime in Korea. Colonialist legal ideologies have had continuous bad influences upon the mentality of the Koreans, though the Korean Government had transformed widely the colonial enactments since 1948. Prof. Dr. Chulwoo Lee proposes an alternative quantitative conception of modernity against the normative essentialist one, intending to make a detour around the recent controversy between the colonial exploitation theory and colonial modernization theory. But his proposal does not seem to approach properly the normative view of modernity, because modernity in essence implies a holistic project which aspires to realize the normative ideal of civil society. The terms like ‘colonial modernity’ or ‘colonial modern law’ are seemingly paradoxical or ambiguous, but very useful to explain the characteristic features of the modern legal history in Korea. Prof. Lee also proposes to introduce the microscopic historical method for catching the legal interplays or games between ordinary people and colonial authority and to understand diversification of forms of colonial domination instead of a naive instrumentalist view of law. But Lee’s methodological proposal lacks in the appropriate structuralist perspective for analyzing colonial oppressive politico-legal structure. Alternatively, this essay reviews the application of Fraenkel’s Dual State Thesis to the Japanese colonial legal system. His theory which originally intended to explain the National-socialist political regime simultaneously offers a good perspective for the Japanese colonial legal system, but with some appropriate modifications.

참고문헌 (77)

  1. 高橋幸八郞, "日本近代史論" (1981), 지식산업사
  2. 김동노, "일본 제국주의의 조선 지배의 독특성", 동방학지, (133), pp.199~242 (2006), 국학연구원
  3. 김창록, "일본제국주의의 헌법사상과 식민지 조선", 법사학연구, (14), pp.137~174 (1993)
  4. 김창록, "심포지엄: 일본제국주의의 식민지지배구조의 성격", 법사학연구, (16), pp.3~5 (1995), 한국법사학회
  5. 김창록, "법에 있어서 근대의 개념에 대한 재고: 법사회학적 관점에서 에 관한 토론", 한국법학자대회 이철우의 발제에 대한 토론문(미발간논문), ~ (1998)
  6. 김창록, "制令에 관한 연구", 법사학연구, (26), pp.109~171 (2002), 한국법사학회
  7. 김용구, "만국공법" (2008), 소화
  8. 라드브루흐, "법에 있어서 인간" (1981), 육법사
  9. 라이샤워, "일본근대화론" (1997), 소화
  10. 마사히토, "식민지기 조선에서의 ‘공공성’ 검토, In 식민지 공공성: 실체와 은유의 거리", pp.127~153 (2010), 책과함께
  11. 문준영, "법원과 검찰의 탄생: 사법의 역사로 읽는 대한민국" (2010), 역사비평사
  12. 문준영, "식민지법의 유산과 식민지근대화론: 한국근대사연구의 과제설정을 위하여", 민주주의법학연구회 국치100년 학술토론회 자료집, pp.183~204 (2010)
  13. 박경식, "일본제국주의의 조선지배" (1986), 청아출판사
  14. 박병호, "근세의 법과 법사상" (1996), 도서출판 진원
  15. 박홍규, "일본식민사상의 형성과정과 사회진화론, In 일본과 서구의 식민통치 비교", pp.57~95 (2004), 선인
  16. 김항, "정치신학" (2010), 그린비출판사
  17. Schmid, Andre, "식민지 시기 일본의 미국 내 선전활동, In 일제 식민지 시기의 통치체제 형성" (2006), 혜안
  18. 신용하, "식민지근대화론’ 재정립 시도에 대한 비판", 창작과 비평, 통권 : 98, pp.8~38 (1997)
  19. 심헌섭, "법철학 I" (1982), 법문사
  20. 양건, "법사회학" (2000), 아르케
  21. 역사교육연대회의, "뉴라이트 위험한 교과서 바로 읽기" (2009), 서해문집
  22. 염복규, "1920-30년대 차지?차가인 운동을 통해 본 ‘저항’과 ‘적응’의 교차지점, In 식민공공성: 실체와 은유의 거리", pp.223~254 (2010), 책과함께
  23. 오스터함멜, "식민주의" (2006), 역사비평사
  24. 윤해동, "식민지 근대의 패러독스" (2007), 휴머니스트
  25. 윤해동, "식민공공성: 실체와 은유의 거리" (2010), 책과함께
  26. 이상돈, "법사회학" (2000), 박영사
  27. 이승렬, "역대 조선총독과 일본군벌", 역사비평, 24 (1994)
  28. 이영훈, "왜 다시 해방전후사인가?, In 해방 전후사의 재인식 1" (2006), 책세상
  29. 이철우, "인류학과 사회사의 접점에서 본 법, In 법사회학의 이론과 방법", pp.63~148 (1995), 일신사
  30. 개념 얼마나 유용한가?, "법과사회", 1999, 251~272
  31. 이철우, "일제 지배의 법적 구조, In 일제식민지 시기의 통치체제형성", pp.111~180 (2006), 혜안
  32. 이철우, "일제하 법치와 권력, In 해방전후사의 재인식 1", pp.145~187 (2006), 책세상
  33. 전상숙, "일제 군부파시즘체제와 '식민지 파시즘'", 동방학지, 124(124), pp.607~657 (2004), 국학연구원
  34. 전석담, "조선근대사회경제사" (2000), 아세아문화사
  35. 정일성, "후쿠자와 유키키" (2001), 지식산업사
  36. 조관자, "파시즘적 공공성의 내파와 재건, In 식민공공성: 실체와 은유의 거리", pp.156~185 (2010), 책과함께
  37. 조석곤, "수탈론과 근대화론을 넘어서", 창작과 비평, (96), pp.355~370 (1997)
  38. 지수걸, "일제하의 지방통치 시스템과 군 단위 ‘관료-유지 지배체제’ ― 윤해동 저, 지배와 자치(역사비평사, 2006)에 대한 논평 ―", 역사와 현실, (63), pp.345~379 (2007), 한국역사연구회
  39. 최대권, "법에 있어서의 근대화", 법학, 13(2), pp.81~122 (1971), 서울대학교
  40. 팩스턴, "파시즘: 열정과 광기의 정치혁명" (2005), 교양인
  41. 김원식, "지구화 시대의 정의" (2010), 그린비출판사
  42. 하버마스, "의사소통행위이론 1" (2007), 나남출판
  43. 한상범, "일제잔재 청산의 법이론" (2000), 푸른세상
  44. 한상범, "현대법의 역사와 사상" (2001), 나남출판
  45. 한승연, "制令을 통해 본 총독정치의 목표와 조선총독의 행정적 권한 연구", 정부학연구, 15(2), pp.165~215 (2009), 정부학연구소
  46. 丸山眞男, "일본 파시즘의 사상과 운동, In 일본현대사의 구조" (1980), 한길사
  47. Anghie, Antony, "Imperialism, Sovereignty and the Making of International Law" (2005), Cambridge University Press
  48. Anghie, Antony, "The Evolution of International Law: colonial and postcolonial realities", Third World Quarterly, 27, pp.739~753 (2006)
  49. Bindschedler, Rudolf L., "Annexation", Encyclopedia of Public International Law, 1, pp.168~172 (1992)
  50. Bordat, Joseph, "Bartolome de Las Casas: Kritiker des Conquista und Vater des Volkerrechts", pp.2006
  51. Bowden, Brett, "The Colonial Origins of International Law. European Expansion and The Classical Standard of Civilization", Journal of the History of International Law, 7, pp.1~23 (2005)
  52. Brunneck, Alexander, "Ernst Fraenkel Gesammelte Schriften Bd. 2(Nationalsozialismus und Widerstand)" (1999), Nomos Verlaggesellschaft
  53. Chimni, B.S., "A Just World under Law: A View From the South", American University International Law Review, 22, pp.199~220 (2007)
  54. CHOI, JUNG-BONG, "Mapping Japanese Imperialism onto Postcolonial Criticism", Social Identities, 9, pp.325~339 (2003)
  55. Craven, Matthew, "The Decolonization of International Law" (2007), Oxford University Press
  56. David, Rene, "On the Concept of “Western” Law", University of Cincinnati Law Review, 52, pp.126~135 (1983)
  57. Ewing, Sally, "Formal Justice and the spirit of Capitalism: Max Weber’s Sociology of Law", Law & Society Review, 21 (1987)
  58. Fuller, Lon L., "The Morality of Law" (1964), Yale University Press
  59. Galanter, Marc, "Modernization of Law, In Modernization", pp.153~165 (1966), Basic Books
  60. Jouannet, Emmanuelle, "Universalism and Imperialism: The True-False Paradox of International Law?", European Journal of International Law, 18, pp.379~407 (2007)
  61. Kirchheimer, Otto, "Von der Weimarer Republik zum Faschismus" (1976), Suhrkamp
  62. Maus, Ingeborg, "Zur Aufklarung der Demokratietheorie" (1991), Suhrkamp
  63. Merry, Sally Engle, "Law and Colonialism", Law and Society Review, 25, pp.889~920 (1991)
  64. Merry, Sally Engle, "From Law and Colonialism to Law and Globalization", Law and Social Inquiry, 28, pp.569~590 (2003)
  65. Miller, Robert J., "The Doctrine of Discovery in American Indian Law", Idaho Law Review, 42, pp.1~122 (2005)
  66. Neumann, Franz L., "Behemoth. Struktur und Praxis des Nationalsozialismus 1933-1944" (1977), Europaisches Verlagsanstalt
  67. Oppenheim, L.F. Lawrence, "International Law. A Treatise, 3rd ed. vol. 1(Peace)" (1920), Longmans, Green and Co.
  68. "The encounter of Japan with the community of civilized nations"[URL]
  69. Robertson, Lindsay G., "Conquest by Law: How the Discovery of America Dispossessed Indigenous People of Their Lands" (2005), Oxford University Press
  70. Roy, Alpana, "Postcolonial Theory and Law: A Critical Introduction", Adelaide Law Review, 29, pp.315~357 (2008)
  71. Ruskola, Teemu, "Legal Orientalism", Michigan Law Review, 101, pp.179~234 (2002)
  72. Ruthers, Bernd, "Die unbegrenzte Auslegung. Zum Wandel der Privatrechtsordnung im Nationalsozialismus, 4판" (1991), C.F.Muller
  73. Steiger, Heinhard, "From the International Law of Christianity to the International Law of the World Citizen", Journal of the History of International Law, 3, pp.180~193 (2001)
  74. Tanaka, Stefan, "Japan’s Orient: Rendering Pasts into History" (1995), University of California Press
  75. Weber, Max, "Religion of China" (1951), The Free Press
  76. Wehler, Hans-Ulrich, "Deutsche Gesellschaftsgeschichte 1849-1914" (1995), C. H. Beck
  77. Wheaton, Henry, "Elements of International Law", ~ (1866)

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