민주주의와 법치주의의 관계에 대한 한 시론 : 미국의 노예제 폐지의 헌정사를 중심으로
The Relationship between Democracy and Constitutionalism: A Story of the Abolition in American History
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초록
이 글은 민주주의와 법치주의의 상호 규범적 관계에 대한 한 시론이다. 그 기 본관점은 현대 정치철학에서의 자유주의(liberalism)에 기초를 두고 있으며, 그 역사적 전거는 미국 노예제 폐지의 헌정사에 기대고 있다. 이글은 자유주의의 특징을 첫째, 교정가능성, 둘째 최소수혜자에 대한 고려, 셋째, 방어적 교정에서 찾았다. 그에 따라 민주주의와 법치주의의 상호 규범적 관계를 첫째, 민주주의와 법치주의는 상호 교정과정에 긍정적으로 기여할 수 있어야 한다, 둘째, 법치주의 는 민주적 정치과정에서 소홀히 될 수 있는 사회적 약자들의 자유와 존엄을 보 호하는 차원에서 민주주의에 대한 교정적 역할을 할 수 있어야 하고, 민주주의 는 그 대표성의 흠결로 나타날 수 있는 사법부의 한계를 보완하는 차원에서 법 치주의에 대한 교정적 역할을 할 수 있어야 한다, 셋째, 민주주의와 법치주의는 상호 교정과정에서 방어적 교정의 원칙, 즉 민주적 힘의 행사 및 법적 강제력의 행사에서 공히 ‘힘의 절제’라는 자유주의적 원칙을 견지할 필요가 있다는 것으로 정리해 보았다. 그리고 미국 노예제 폐지의 헌정사를 그러한 관점에서 살펴보았 다. 첫째, 노예제 폐지의 헌정사는 전체적으로 법치주의적 흠결을 민주주의적으 로 교정해 가는 과정이었으며, 남북전쟁 직전의 드레드 스콧 판결은 민주주의적 교정과정에 역행한 실패한 법치주의의 전형적인 예라고 보았고, 노예제 폐지와 남북전쟁에서 링컨의 신중한 원칙론은 방어적 교정의 성공적 사례로 파악하였다.
Abstract
The relationship between democracy and constitutionalism is a complicated and multi-dimensional question. This essay attempts to elucidate it from the viewpoint of the liberalism which admits fallibility and improvability. Democracy and constitutionalism are to be understood as constant procedure of improvement in the course of which the both of them are to influence each other. The author believes that liberalism is the positive interaction between democracy and constitutionalism for the political equality and human rights of the vulnerable and underprivileged. This essay finds a vivid example of such interaction in the American history of the Abolition. The original constitution drafted in 1787 failed to outlaw slavery which meant a gross defect of democracy and constitutionalism. Thereafter reforming movements continued through the Civil War to culminate in so-called Reconstruction Amendments. The history can be seen as the history of rectifying the flawed democracy and constitution The Southerners, however, had the opposite conceptions of democracy and constitutionalism. They insisted on the popular sovereignty and the constitutionality of slavery as property. They were supported even by the supreme court’s holdings in Dred Scott v. Sandford. But this essay contends that they were so contrary to the liberal conception of democracy and constitutionalism that they were forced to be abrogated. Last but the least, this essay asserts the rectifying procedure should be defensive rather than aggressive. So to speak, the procedure should hold the maintenance of the basic constitutional order. It is well demonstrated at Lincoln’s stance on slavery during the time of the Civil War. At the commencement of the War, he placed more importance on the maintenance of the Union than the liberation of the slaves. Then in the course of the War he moved the cause of the War into the Abolition.
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