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Theory of Choice of Law and Party Autonomy

Jürgen Basedow
법학연구원 (Legal Research Institute of Korea University)|2012.09|성균관법학 (SungKyunKwan Law Review)|제24권 제3호|pp. 103-148|DOI 10.17008/skklr.2012.24.3.006

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인권human rights계몽철학choice of lawinternational contract law국제사법에서의 당사자자치국제계약법법선택Party autonomy in private international lawphilosophy of the Enlightenment
주제분류법학

초록

당사자자치는 전 지구적으로 실정 국제사법 입법에 의하여 인정되고 있으며 그 인정범위는 늘어나고 있다. 그러나 그 이론적 기초는 불분명하며 수십년 동안 관심을 받지 못하였다. 즉, 당사자자치로부터 나오는 실제적 효용만으로 충분하다고 여겨졌다. 그러나 라틴아메리카나 중동의 일부 국가의 입법처럼 당사자자치를 배척하는 입법을 반박하기에는 그것만으로는 부족하다. 따라서 이 논문에서는 당사자자치에 이론적으로 반대하는 논쟁들을 논구대상으로 삼고자 한다. 그 논쟁들은 헤겔철학 이래 주류로 되어 있는, 주권에 기초한 법관념에 뿌리를 두고 있으며, 그러한 법관념은 법을 사회적 불균형에 대한 조정장치로 보는 오늘날의 법관념에 반영되어 있다. 필자는 자유로운 준거법선택의 2分枝的 이론을 계몽주의 철학에 기하여 전개한다. 자유로운 준거법선택의 핵심부는 多法域 世界에서의 개인의 자연권의 일부이지만, 다각적 제한을 포함하는 그 주변부는 다양한 법역들의 실정 저촉규칙에 의하여 확립되고 명하여져야 한다. 이 이론은 계약만이 아니라 가족법이나 상속법, 지적재산권법, 불법행위법과 같은 다른 법분야에도 적용된다. 다만 후자의 분야들에서는 계약 분야에 비하여 자유로운 준거법선택에 대한 실정적 제한이 더 많고 자세할 수 있다.

참고문헌 (28)

  1. Joseph Beale, "What law governs the validity of a contract? (Part 3)", Harvard L.Rev, 23, pp.260~ (1910)
  2. Jean-Paul Niboyet, "La théorie de l’autonomie de la volonté", Recueil des cours, 16, pp.51~ (1927)
  3. Heinz-PeterMansel, "An exemplary reference here would be the comprehensive review by Stefan Leible, Parteiautonomie im IPR – Allgemeines Anknüpfungsprinzip oder Verlegenheitslösung ?, In Festschrift für Erik Jayme, Vol. 1", pp.485~503 (2004)
  4. English translation of text in Paul Garland, ", Bilateral Studies. American-Brazilian Private International Law", pp.111~ (1959)
  5. "see Jan Kleinheisterkamp, International Commercial Arbitration in Latin America", pp.322~ (2005), Dobbs Ferry
  6. Ley no. 9307, de 23 de setembro de 1996 – dispõe sobre a arbitragem, "Ley no. 9307, de 23 de setembro de 1996 – dispõe sobre a arbitragem, Coleção das Leis da República Federativa do Brasil 188", Coleção das Leis da República Federativa do Brasil, 4271~ (1996)
  7. "Tratado de Derecho Civil Internacional, Montevideo" (1889)[URL]
  8. "Translation from Taleghany, The Civil Code of Iran, Littleton", 136~ (1995)
  9. See Nadjma Yassari, "Das Internationale Vertragsrecht des Irans", pp.451~456 (2009), IPRax
  10. "Uncitral Model Law on International Commercial Arbitration 1985 with Amendments as Adopted in 2006, Vienna 2008, p. 33 no. 39", ~
  11. Patrick Borchers, "Categorical Exceptions to Party Autonomy in Private International Law", TulaneL.Rev, 82, pp.1656~1657 (2008)
  12. John Locke, "Two treatises of government, London 1698", pp.330~331 (2005)
  13. Jean-Jacques Rousseau, "Discourse on Political Economy and the Social Contract", pp.137~ (2008)
  14. Franz Kahn, "Die Lehre vom ordre public (Prohibitivgesetze)", pp.161~171 (1928), Abhandlungen zum internationalen Privatrecht
  15. "on the international acceptance of this view see further Paul Lagarde, Public Policy, IECL vol. III, ch. 11", pp.22~38 (1994)
  16. On the following discussion see Jürgen Basedow, "Lex mercatoria and the Private International Law of Contracts in Economic Perspective, In An Economic Analysis of Private International Law", pp.57~68 (2006)
  17. Hongyan Liu, "Liner Conferences in Competition Law – A Comparative Analysis of European and Chinese Law", pp.26~ (2010), Heidelberg
  18. Erin O’Hara, "From Politics to Efficiency in Choice of Law", University of ChicagoLaw Review, 67(1151), pp.1152~1153 (2000)
  19. Kurt Siehr, "Ökonomische Analyse des Internationalen Privatrechts, In Festschrift für Karl Firsching", pp.269~294 (1985)
  20. Eva-MariaKieninger, "Wettbewerb der Privatrechtsordnungen im europäischen Binnenmarkt", pp.14~277 (2002)
  21. Francesco Parisi, "Choice of Law, In The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law, vol. 1", pp.236~241 (1998)
  22. Jürgen Basedow, "Lex Mercatoria and the Private International Law of Contracts in Economic Perspective, In An Economic Analysis of Private International Law", pp.57~71 (2006)
  23. Giesela Rühl, "Ökonomische Überlegungen zum Internationalen Privatrecht" (2011), Teil
  24. Erin O’Hara, "The Law Market", pp.8~ (2009)
  25. Andrew T. Guzman, "Choice of Law: New Foundations", pp.883~940 (2002), Georgetown Law Journal
  27. General Assembly, "Official records, III, Resolutions", pp.71~, UN-doc
  28. Yuko Nishitani, "Mancini und die Parteiautonomie im internationalen Privatrecht", pp.45~47 (2000)

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