삼각합병제도와 과세
Tax Treatment of Triangular Mergers in Korea
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초록
조세정책적 측면에서는 그 동안 학계, 경제계에서 삼각합병제도의 도입 필요성이 꾸준히 제기되어 왔고 그에 따라 상법개정안에 반영되었다는 점 등을 생각해 보면, 우리도 조세정책적 측면에서 삼각합병에 대하여 과세특례를 인정할 필요성이 있다. 다만 합병회사의 외국 모회사 주식을 통한 삼각합병에 대해서는 외국자본의 간접적인 유치라는 긍정적인 측면과 외국자본에 의한 국내기업의 침탈이라는 부정적인 측면을 동시에 가지므로 세제상 무조건 국제적 삼각합병에 대해 기존 합병세제의 과세상 혜택을 부여할 지에 관해서는 신중할 필요가 있다. 이와 같은 관점에서 삼각합병 제도 도입에 따른 세제개편안을 제시해 보면 다음과 같다. 우선, 합병모회사 주식이 합병대가에 명시적으로 포함될 수 있도록 하기 위한 합병대가규정을 정비할 필요가 있다. 다음으로 삼각합병에 의한 조세회피의 위험을 최소화하고, 삼각합병에 의한 국내기업의 잠탈 방지를 위해 지분의 계속성이 있고 직접 지배를 통해서만 삼각합병이 이루어지고, 모회사가 내국법인인 경우에 한해서만 과세특례를 부여한다는 것을 분명히 할 필요가 있다. 만일 외국모회사에 대해서도 합병에 따른 과세상 혜택을 줄 경우에는 1) 삼각합병시 피합병법인의 주주인 비거주자 또는 외국법인에 대한 과세혜택의 제한, 2) 외국모회사와 삼각합병시 Corporate Inversion방지를 위한 과세특례 불인정 조치, 3) 삼각합병을 목적으로 한 국내 shell company의 설립방지를 위한 사업관련성 요건이 추가되어야 한다.
Abstract
September 20, 2007, the draft of new Company Law was introduced that it will be allowed for a non-Korean company(“Foreign Acquirer”) with a Korean subsidiary(“Korean Subsidiary”) to acquire a Korean target company(“Target”) by having such Target merge with and into the Korean Subsidiary. In such mergers, the consideration given to the shareholders of the Target can be in the form of cash or other assets, including shares of the Foreign Acquirer. Under the current Corporate Tax Law, one of the conditions for tax qualified corporate reorganizations (e.g. mergers) is that no consideration other than the shares in the surviving company is distributed to the liquidating company's shareholders upon the corporate reorganization. Therefore, if cash or shares in parent company of the surviving company are distributed, it will be a taxable transaction for the liquidating company as a non tax qualified corporate reorganization. In addition, the shareholders of the liquidating company will also be subject to taxation on the deemed dividend caused by the transfer of the shares in the liquidating company. To make the use of triangular mergers introduced by the draft of new Company Law possible, the above condition in Corporate Tax Law should be modified and a distribution of the shares in the parent company should not jeopardize the tax qualification nor the deferral of recognition of the shareholders' deemed dividend. To prevent tax avoidance transactions using a “paper company” to be conducted aiming only at eventual sale or dissolution of the target, or avoiding taxation in Korea, “parent company” in this context should mean the company which directly holds all of the outstanding shares of the surviving company, and is expected to continue directly holding all of the shares of the surviving company after the merger, etc. In addition, parent company should have substance and should not be located in a low tax country such as tax haven.
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