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논문KCI 등재

임용결격공무원에 대한 뇌물죄의 성립가능성

A Study on the Criminal Act Article 129 (Acceptance of Bribe and Advance Acceptance) - how it could be applied to a disqualified public official

최호진
대한변호사협회 (Korean Bar Associtaion)|2014|인권과 정의 (Human Right and Justice)|제444호|pp. 73-88|DOI 10.22999/hraj..444.201409.005

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뇌물죄죄형법정주의불능미수임용결격공무원주체의 착오briberythe principle of legalityimpossible attemptthe principle of “nulla poena sine lege”the disqualified public officialthe error of criminal subject
주제분류법학

초록

최근 임용결격공무원이 뇌물을 수수한 사건에 관하여 판결이 선고되었는데, 대법원은 위 사건에서 당초의 임용행위가 무효라고 하더라도 실제로 공무를 수행한 이상 임용결격공무원도 형법 제129조에서 규정한 ‘공무원’에 해당한다고 판시하였다. 이 글에서는 형법 제129조에서 규정한 ‘공무원’의 개념에 관한 판례의 이론과 공무원 개념의 확장이론,임용결격공무원은 그 임용이 당연무효에 해당하므로 공무원이 아니라는 행정법 및 민법의 관련 판례들,죄형법정주의와 구성적 신분범에 관한 이론들을 검토하여 임용결격공무원을 뇌물죄의 주체로서 형법 제129조에서 규정한 ‘공무원’에 해당하는 것으로 보는 것이 타당한지 여부에 관하여 살펴보도록 한다. 나아가, 형법 제129조에는 미수범 처벌규정이 없기 때문에 이론적 검토에 그치기는 하나, 임용결격공무원과 같은 주체의 흠결이 있는 경우에 형법 제27조에 따라 불능미수를 인정할 수 있는지에 관하여도 검토하여 본다.

Abstract

According to a recent judgement by the Supreme Court, it ruled that even where agovernment official was disqualified from his/her position by taking a bribe and the originalemployment becomes null and void, that government official is regarded as a public officialaccording to the Criminal Act Article 129 (Acceptance of Bribe and Advance Acceptance)This thesis, starts with studying and reviewing relevant theories of administrative law and civil lawthat claim that disqualified public officials are not public officials since the original employment is nulland void, and then it studies and reviews theories of criminal law regarding the basic definitions of‘the public official’ of the Criminal Act Article 129 and the expanding the scope of these definitions,furthermore it studies and reviews the Principle of Legality and theories of Sonderdelikt; based onthese therories, it examines how disqualified public officials can be regarded as public officialsaccording to the Criminal Act Article 129. Moreover, even though there is no legislation that punishes Criminal Attempts of the Criminal ActArticle 129, it examines how the error of a criminal subject of a disqualified public official could beregarded as a error of a crimial subject of a disqualified public offical according to the Criminal ActArticle 27 (Impossible Attempt) for theoretical argument.

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